公司設(shè)立瑕疵，是指發(fā)起人或者其他人在公司設(shè)立過程中的設(shè)立行為不符合《公司法》規(guī)定的實體條件和程序條件，致使公司設(shè)立無效或者被撤銷的情形。因為公司不是自然主體，而是法律擬制的主體，一旦成立，對經(jīng)濟(jì)生活的影響將大于自然人。因此，各國法律對公司設(shè)立的實體和程序都有非常嚴(yán)格的規(guī)定，并以嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入來保護(hù)交易安全。然而，立法的合理性并不能保證實踐的合理性，在立法設(shè)置上還存在諸多缺陷。許多國家的公司立法都對公司設(shè)立瑕疵的法律效力作出了規(guī)定。雖然我國公司法理論界對公司瑕疵設(shè)立的規(guī)定呼聲很高，但新修訂的《公司法》仍然延續(xù)了舊《公司法》的做法，立法中對此沒有規(guī)定，公司設(shè)立存在兩種缺陷：（1）主觀缺陷。是指公司發(fā)起人或股東在設(shè)立中存在的缺陷，主要是指公司發(fā)起人或股東自身原因或其意圖存在缺陷。如發(fā)起人、股東無行為能力或者屬于限制行為能力人；發(fā)起人或者股東的意思表示不真實的；發(fā)起人或者股東明知其行為會侵害債權(quán)人利益而作出的設(shè)立意思表示。（2）客觀缺陷。是指設(shè)立行為本身的缺陷，主要表現(xiàn)為設(shè)立行為違反法定條件和程序，或者違反其他強(qiáng)制性法律規(guī)定。例如，設(shè)立的目的是非法的或者違反公共秩序和良好習(xí)慣的；發(fā)起人或者股東人數(shù)不足法定人數(shù)的；公司章程必須記載缺乏記載或者記載不合法的；發(fā)起人未認(rèn)繳或者未足額繳納出資；公司的組織不符合法律規(guī)定等

（3）《公司法》關(guān)于設(shè)立瑕疵公司效力的規(guī)定，公司未經(jīng)或者完全符合《公司法》規(guī)定的條件，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的，或者符合《公司法》規(guī)定的條件，仍經(jīng)有關(guān)公司登記機(jī)關(guān)登記，但不完全履行《公司法》規(guī)定的程序的，公司存在設(shè)立瑕疵。此時，公司設(shè)立缺陷究竟產(chǎn)生了怎樣的影響，是否導(dǎo)致公司設(shè)立無效？我國2005年的《公司法》雖然沒有對此作出明確規(guī)定，但卻在兩條條文中含蓄地承認(rèn)了瑕疵設(shè)立公司的效力。例如，第二十八條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定足額、按時繳納所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將出資額足額存入有限責(zé)任公司開立的銀行賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，依法辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。股東不依照前款規(guī)定繳納出資的，除向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。”由此可見，根據(jù)第二十八條的規(guī)定，公司成立時沒有最低注冊資本，并不因此無效。有限責(zé)任公司只要取得法人資格，即使公司成立時沒有最低注冊資本，公司仍然有效成立，公司的債權(quán)人，公司債權(quán)人和公司股東或者其他人的債權(quán)人不得以公司成立時沒有最低注冊資本為理由主張公司設(shè)立無效。但可以依照第二十八條的規(guī)定提起訴訟，要求公司股東承擔(dān)補(bǔ)充資本責(zé)任。同時，第一百九十九條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，虛報注冊資本、報送虛假材料或者以其他欺詐手段隱瞞重要事實，取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正。情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷公司登記或者營業(yè)執(zhí)照。這一規(guī)定表明，在我國，即使公司的設(shè)立違反了《公司法》規(guī)定的條件和程序，只要公司取得營業(yè)執(zhí)照，公司的法人資格就應(yīng)當(dāng)保持，公司設(shè)立失敗，是指發(fā)起人籌建公司后，由于主客觀原因致使公司不能成立。這主要是公司在設(shè)立過程中未能依法經(jīng)營的必然結(jié)果。公司設(shè)立不完備的原因有很多，但最常見的原因是公司設(shè)立條件不符合法律規(guī)定或者存在程序缺陷。公司登記機(jī)關(guān)依法拒絕登記發(fā)證的，公司設(shè)立失敗的表現(xiàn)形式有兩種：公司設(shè)立失敗和公司設(shè)立無效。1公司不能成立。所謂公司不能成立，是指公司在設(shè)立過程中，由于某種原因不能成立。2所謂無效設(shè)立，是指已經(jīng)登記的公司，即已經(jīng)設(shè)立的公司，因其設(shè)立違法而無效

原則上，公司設(shè)立后連帶賠償?shù)馁M用和責(zé)任由公司承擔(dān)，但當(dāng)公司不能成立時，與設(shè)立有關(guān)的費用和負(fù)債將失去擬設(shè)立的公司主體，只能由設(shè)立主體（發(fā)起人）承擔(dān)。由于發(fā)起人之間的關(guān)系與合伙企業(yè)的關(guān)系相似，許多國家或地區(qū)的公司立法都可以適用合伙企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，即：，發(fā)起人對因設(shè)立行為所發(fā)生的費用和債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；募集設(shè)立公司的，發(fā)起人還對認(rèn)股人所繳股份的返還和同期銀行存款利息承擔(dān)連帶責(zé)任。至于發(fā)起人的責(zé)任，則應(yīng)根據(jù)其協(xié)議或出資比例進(jìn)行劃分，由此可以看出，公司設(shè)立失敗與設(shè)立期限之間存在一定的差異。主要區(qū)別在于公司是否成立，是否出具相關(guān)證明。以上是為您總結(jié)的資料，希望對您有所幫助。如果您遇到復(fù)雜的法律問題，律霸.com還會為您提供律師在線咨詢。歡迎您參加法律咨詢