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股權轉讓與股權轉讓之比較

來源: 律霸小編整理 · 2021-06-01 · 745人看過

1、根據(jù)公司章程，股東不得轉讓其股份。這一規(guī)定是有效的還是無效的

這主要取決于《公司法》第72條中間兩款是任意性規(guī)定還是強制性規(guī)定。如果是強制性規(guī)定，則本章程對股權轉讓的限制無效。如果是任意規(guī)則，則公司章程對股權轉讓的限制是有效的。筆者認為《公司法》第七十二條中的中間兩款是強制性規(guī)定，理由如下：

<1，從語義上看，該條款使用了“應當”和“應當”兩個強制性術語。在有限責任公司的經(jīng)營過程中，股權轉讓對公司具有重要意義。由于有限責任公司的設立和經(jīng)營往往建立在股東之間的相互了解和信任的基礎上，第三方的參與必然會影響股東之間的穩(wěn)定和長期合作。然而，股權的產(chǎn)權決定了它可以自由交易。正是鑒于股份轉讓涉及的復雜問題，法律對有限責任公司的股份轉讓作出了專門規(guī)定。根據(jù)《公司法》第七十二條規(guī)定，“股東向股東以外的人轉讓股權的，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。。。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買轉讓的股權；公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”因此，公司法不僅尊重股東的意思自治，而且符合股東和公司的需要，即股東有權在公司章程中對股權轉讓作出限制性規(guī)定。但這并不意味著公司章程可以絕對、任意地限制股權轉讓。對股份轉讓的限制不得違反法律的強制性規(guī)定和立法意圖，否則本章程應視為無效，公司法的許多強制性規(guī)定強調(diào)國家意志的介入，以彌補公司自治的缺陷。如果允許《公司章程》關于股權轉讓的規(guī)定比《公司法》的規(guī)定更有效，那么《公司法》的效力就會更大，換言之，《公司章程》不是當事人的自治，而是一些大股東支配公司控制權的借口，試想，從市場經(jīng)濟的特點來看，讓公司外的第三方遵守自己沒有參與的公司章程顯然是不公平的。通過強制性規(guī)定允許轉讓公司股權，可以增加股東投資的流動性。股權作為一種產(chǎn)權，只有在流通中才能實現(xiàn)利益的最大化，而資源的優(yōu)化配置也有賴于財產(chǎn)的自由流通，《公司法》第七十二條是公司人性與財產(chǎn)流通的折衷。也就是說，本文的制度安排既考慮了對公司人性的保護，又維護了財產(chǎn)的流通。因此，《公司法》第七十二條中間兩款是公司股權轉讓的底線，公司章程只能在這兩款的基礎上作出規(guī)定，有限責任公司的股東可以依照《公司法》的規(guī)定自由轉讓其股份。股份有限公司股東之間的股權轉讓，應當在依法設立的證券交易所或者國務院規(guī)定的其他方式進行

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