【出處】人民論壇學(xué)術(shù)前沿第315期【摘要】香港新競爭法下反壟斷爭議解決可以通過仲裁及ADR方式，目的是為了鼓勵積極動用各種力量和途徑更好地維持市場競爭秩序，而對于界定具體的反壟斷爭議事項則仍需要進(jìn)一步分析。反壟斷爭議可通過仲裁及ADR方式解決是各國競爭法立法和司法實踐的必然趨勢。【關(guān)鍵詞】香港新競爭法；非訴訟糾紛解決機(jī)制；反壟斷爭議【寫作年份】2011年【正文】隨著經(jīng)濟(jì)全球化和全球法治化的發(fā)展，競爭法的地位日益重要，被譽為自由企業(yè)的大憲章”（TheMagnaCartaofFreeEnterprise）。競爭法以維護(hù)市場競爭秩序為己任，具有強烈的公法性質(zhì)。仲裁及ADR（替代性糾紛解決方式，也叫非訴訟糾紛解決機(jī)制）是一種重要的商事爭議解決方法，自20世紀(jì)開始蓬勃發(fā)展，被稱為福利國家通往正義之路”改革第三次浪潮。[1]從性質(zhì)上講，它屬于私力救濟(jì)方式。傳統(tǒng)意義上，各國的立法和司法實踐把競爭法視為公共政策的組成部分。而涉及公共政策的爭議事項，如反壟斷爭議事項等由國家司法機(jī)關(guān)專屬管轄。反壟斷爭議由于具有很強的公共政策性而一直屬于不可通過仲裁及ADR方式解決的事項。然而，在歐美許多國家的立法和司法實踐中多次表現(xiàn)出了反壟斷爭議以仲裁及ADR方式解決的發(fā)展軌跡。1985年，美國高等法院的判決明確宣告了對于仲裁適用競爭法的信心，使競爭法下反壟斷爭議解決可以通過仲裁及ADR方法在美國得以確立。香港新競爭法下反壟斷爭議解決的發(fā)展方向香港新競爭法下反壟斷爭議解決的主要內(nèi)容和特點。一、設(shè)立獨立于政府的調(diào)查和審裁機(jī)構(gòu)專門處理反壟斷爭議。《競爭條例草案》規(guī)定，成立專業(yè)機(jī)構(gòu)解決反壟斷爭議問題，專門機(jī)構(gòu)包括兩個：競爭事務(wù)委員會和審裁處。競爭事務(wù)委員會負(fù)責(zé)執(zhí)行新競爭法。審裁處可就案件事實和法律適用，對競爭事務(wù)委員會的裁決進(jìn)行復(fù)檢。審裁處作出裁決后，當(dāng)事人有權(quán)向上訴法庭提出上訴。二、確立了私人訴訟制度和代表訴訟制度保障反壟斷爭議解決。《競爭條例草案》規(guī)定，任何人士如因反競爭行為蒙受損失或損害，均有權(quán)提起私人訴訟要求賠償及采取其他補救方法。而代表訴訟是指受不法手段影響的特定群體，授權(quán)代表其權(quán)益的組織，提出訴訟。三、其他特殊規(guī)定”確保反壟斷爭議全面解決。首先是提出對中小企業(yè)提供特別保護(hù)。其次是不包括對大規(guī)模合并及行政壟斷的監(jiān)管。香港本土市場規(guī)模較小，大規(guī)模合并在香港并不常見，而開放的經(jīng)濟(jì)體系讓境外公司也可加入競爭，合并活動不會對香港構(gòu)成實際的競爭問題。同時，政府或法定機(jī)構(gòu)行為可以排除適用。第三是《競爭條例草案》適用于所有行業(yè)。香港新競爭法下反壟斷爭議解決向仲裁及ADR方式發(fā)展的可能性。香港特別行政區(qū)長期以來堅持自愿調(diào)解機(jī)制。隨著世界范圍內(nèi)競爭法下反壟斷爭議解決向仲裁及ADR發(fā)展的大趨勢，在香港新競爭法下反壟斷爭議解決也具有適用仲裁及ADR方式解決的可能性。[2]從構(gòu)成香港仲裁及ADR的法律環(huán)境來說，香港為仲裁及其他訴訟外爭議解決程序的進(jìn)行提供了一個完善而具有靈活性的法律環(huán)境。各方當(dāng)事人可以最大限度地根據(jù)自己的意愿在香港用仲裁及ADR方式解決爭議。《香港仲裁條例》為在香港進(jìn)行的仲裁提供一個程序框架；我國在1986年《關(guān)于加入〈承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決公約〉的決定》中的商事保留聲明中表示，我國只承認(rèn)與執(zhí)行對依據(jù)我國法律認(rèn)定屬于契約性和非契約性商事法律關(guān)系所引起的爭議作出的仲裁裁決。這給反壟斷爭議可以通過仲裁及ADR方式解決留下了空間。從仲裁及ADR的概念來說，其實質(zhì)是公共政策對仲裁及ADR在爭議解決范圍上的限制。在2000年和2001年，香港《電訊條例》和《廣播條例》獲得通過，條例中包括禁止某些反壟斷行為以及針對市場支配地位的條文，這些法例的制定和成功實踐表明了政府按個別行業(yè)分別制定競爭法規(guī)則的思路也加強了消費者對出臺更廣泛的跨行業(yè)競爭法的要求。[3]毫無疑問，電訊和廣播行業(yè)與公共政策密切相關(guān)。在實踐中，根據(jù)現(xiàn)行《電訊條例》，電訊局下設(shè)競爭事務(wù)部，負(fù)責(zé)執(zhí)行公平競爭條款，職責(zé)包括與仲裁及ADR業(yè)界在解決糾紛方面互連、共用設(shè)施和接駁。[4]而香港的新競爭法是在此思路下制定的，因此，通過仲裁及ADR方式處理反壟斷爭議時也不必然會與公共政策相沖突。