【案情簡介】馬先生于2000年4月17日進入上海一家石油設(shè)備有限公司工作，擔(dān)任測試經(jīng)理，勞動合同終止時間為2010年6月30日。公司于2009年12月24日向馬先生發(fā)出“勞動關(guān)系調(diào)整或變更意向書”，稱公司“內(nèi)部無其他崗位可以安排”，要求馬先生選擇待崗或解除勞動合同，馬先生每月工資16000元，待崗期間公司僅向馬先生支付生活費每月800元，馬先生拒絕了公司的無理要求。公司于2010年1月6日向馬先生發(fā)出“解除勞動合同通知書”，強行解除了與馬先生的勞動關(guān)系，但未按照法律規(guī)定向馬先生支付違法解除勞動合同的雙倍經(jīng)濟補償金。馬先生找到上海元始律師事務(wù)所律師丁靜律師，丁律師了解到，馬先生公司以業(yè)務(wù)調(diào)整為由將馬先生所在部門撤銷，要求和馬先生協(xié)商解除勞動合同。丁靜律師進一步了解到，公司并沒有發(fā)生導(dǎo)致勞動合同無法履行的客觀情況，而且馬先生從事的崗位為公司正常運轉(zhuǎn)所必須的崗位，馬先生所在部門的其他員工被安排到公司其他部門繼續(xù)從事原來崗位的工作。丁靜律師接受馬先生的委托代理了本案，以下為本案代理詞：【代理詞】代理詞尊敬的仲裁員：依照法律規(guī)定，受申請人的委托和上海元始律師事務(wù)所的指派，我擔(dān)任申請人馬XX的仲裁代理人，參與本案仲裁活動。開庭前，我聽取了申請人的陳述，查閱了本案案卷材料，進行了必要的調(diào)查。現(xiàn)發(fā)表如下代理意見：第一、被申請人單方解除與申請人的勞動關(guān)系沒有任何的事實和法律依據(jù)被申請人向申請人發(fā)出的“解除勞動合同通知書”稱：“因與您訂立勞動合同時的客觀情況發(fā)生重大變化，您原來的崗位已被取消，公司無法安排其它崗位。經(jīng)與您本人協(xié)商無法達成一致，現(xiàn)通知您的勞動關(guān)系于2010年1月6日正式解除。”1、被申請人公司并沒有出現(xiàn)致使勞動合同無法履行的客觀情況。《中華人民共和國勞動合同法》第四十條有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。《勞動部關(guān)于<中華人民共和國勞動法>若干條文的說明》第二十六條，有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同，但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知勞動者本人：（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議的。本條中的“客觀情況”指：發(fā)生不可抗力或出現(xiàn)致使勞動合同全部或部分條款無法履行的其他情況，如企業(yè)遷移、被兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等，并且排除本法第二十七條所列的客觀情況。被申請人公司并沒有出現(xiàn)致使勞動合同無法履行的客觀情況，被申請人公司由于經(jīng)營的需要，將個別部門的組織結(jié)構(gòu)進行調(diào)整，但公司經(jīng)營范圍并沒有發(fā)生變化，公司員工的實際工作崗位也沒有發(fā)生變化。因此，被申請人所稱的“因與您訂立勞動合同時的客觀情況發(fā)生重大變化”沒有任何的事實依據(jù)。2、被申請人沒有與申請人協(xié)商變更勞動合同內(nèi)容在被申請人向申請人告知個別部門的組織結(jié)構(gòu)將要進行調(diào)整后，在沒有履行任何協(xié)商程序的情況下，直接要求申請人待崗或者解除勞動合同。申請人在被申請人公司工作期間，先后在POS部門、研發(fā)中心、RS等部門工作，從事過系統(tǒng)管理、文件管理、軟件工程師、測試部經(jīng)理等多個崗位。公司個別部門組織結(jié)構(gòu)的調(diào)整并不影響申請人勞動合同的履行，即使申請人的工作崗位被取消，申請人仍可以勝任其他崗位的工作。因此，即使客觀情況發(fā)生重大變化，被申請人也應(yīng)當(dāng)和申請人協(xié)商變更勞動合同，但被申請人沒有履行任何協(xié)商程序，直接單方解除勞動合同。3、被申請人發(fā)出的“勞動關(guān)系調(diào)整或變更意向書”屬于惡意規(guī)避法律，被申請人并沒有履行任何協(xié)商程序《上海市工資支付規(guī)定》第二十七條非因勞動者本人原因造成用人單位停工、停業(yè)的，在一個工資支付周期內(nèi)，用人單位應(yīng)當(dāng)按照提供正常勞動支付勞動者工資；超過一個工資支付周期的，可以根據(jù)勞動者提供的勞動，按照雙方新約定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資，但不得低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)；用人單位沒有安排勞動者工作的，應(yīng)當(dāng)按照不低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的70％支付勞動者基本生活費。國家或者本市另有規(guī)定的從其規(guī)定。被申請人向申請人發(fā)出的“勞動關(guān)系調(diào)整或變更意向書”，提供了兩個方案供申請人選擇：一是待崗，二是解除勞動合同。根據(jù)《上海市工資支付規(guī)定》第二十七條的規(guī)定，只有在用人單位停工停業(yè)的情況下才可以安排員工待崗，而被申請人公司并沒有出現(xiàn)停工停業(yè)的情況，被申請人要求申請人待崗是沒有任何事實和法律依據(jù)的。因此，被申請人發(fā)出的“勞動關(guān)系調(diào)整或變更意向書”從表面看是和申請人協(xié)商變更勞動合同內(nèi)容，但實際表達的是單方解除勞動合同的意思表示。被申請人的行為是惡意規(guī)避法律規(guī)定，以合法形式掩蓋非法目的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。第二、被申請人應(yīng)當(dāng)向申請人支付違法解除勞動合同的賠償金《中華人民共和國勞動合同法》第八十七條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。依據(jù)前述，被申請人在沒有出現(xiàn)勞動合同無法履行的客觀情況，也沒有履行協(xié)商程序的情況下，單方解除勞動合同，屬于違法解除勞動關(guān)系，應(yīng)依照上述規(guī)定向申請人支付經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)二倍的賠償金。以上代理意見，請仲裁庭考慮。上海元始律師事務(wù)所律師：丁靜