行政訴訟中，被告不能向人民法院申請調(diào)取證據(jù)

《中華人民共和國行政訴訟法》(以下簡稱《行政訴訟法》)第三十四條做了如下規(guī)定，“人民法院有權(quán)要求當(dāng)事人提供或者補充證據(jù)。人民法院有權(quán)向有關(guān)行政機關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)。”

從本條的表述來看，法院保留了調(diào)取證據(jù)的權(quán)力。但是，法院作為案件的居中裁判者，原則上應(yīng)該遵循“不告不理”的原則，正如西方法諺云，“無原告則無法官”。中國審判方式改革后，法院對證據(jù)的調(diào)取被限制在極小的范圍內(nèi)。行政訴訟中，被告恒定為行政主體，且由被告對被訴具體行政行為合法性承擔(dān)舉證責(zé)任。舉證不能，則應(yīng)承擔(dān)敗訴風(fēng)險。法院有調(diào)取證據(jù)的權(quán)利，但無舉證的義務(wù)。

《行訴解釋》)第二十九條如下規(guī)定，“有下列情形之一的，人民法院有權(quán)調(diào)取證據(jù)：(一)原告或者第三人及其訴訟代理人提供了證據(jù)線索，但無法自行收集而申請人民法院調(diào)取的;(二)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供而無法提供原件或者原物的。”

人民法院對于證據(jù)的調(diào)取，存在兩種情形。

一，依職權(quán)調(diào)取。《最高人民法院關(guān)于行政訴訟法證據(jù)若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《證據(jù)規(guī)定》)第二十二條，“根據(jù)行政訴訟法第三十四條第二款的規(guī)定，有下列情形之一的，人民法院有權(quán)向有關(guān)行政機關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)：(一)涉及國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益的事實認定的;(二)涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等程序性事項的。”

二，應(yīng)申請調(diào)取。《證據(jù)規(guī)定》第二十三條，“原告或者第三人不能自行收集，但能夠提供確切線索的，可以申請人民法院調(diào)取下列證據(jù)材料：(一)由國家有關(guān)部門保存而須由人民法院調(diào)取的證據(jù)材料;(二)涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的證據(jù)材料;(三)確因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)材料。”該條進一步明確指出，“人民法院不得為證明被訴具體行政行為的合法性，調(diào)取被告在作出具體行政行為時未收集的證據(jù)。”

之所以做出這樣的規(guī)定，是因為行政訴訟是人民法院對具體行政行為的合法性進行審查。行政機關(guān)作出該具體行政行為的時候，就應(yīng)當(dāng)收集到足夠的證據(jù)，做到事實清楚，證據(jù)確鑿。如果行政機關(guān)在行為當(dāng)時沒能收集到足夠的證據(jù)，卻在訴訟過程中申請人民法院調(diào)取，顯然，該具體行政行為違法。

在行政訴訟的過程中，行政機關(guān)不僅不能申請法院調(diào)取證據(jù)，其自身亦不能再進行調(diào)查取證。事后取得的證據(jù)，并不能證明該具體行政行為作出當(dāng)時的合法性。

《行政訴訟法》第三十三條，“在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。”

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