證據(jù)保全的特性

(1)在訴訟過程中或訴訟前采取的，是一項(xiàng)保證證據(jù)完整和真實(shí)，不被破壞或滅失的保護(hù)性措施;

(2)只有在證據(jù)可能滅失或者以后難以取證的情況下，行政機(jī)關(guān)或是司法機(jī)關(guān)才能采取證據(jù)保全;

(3)證據(jù)保全的主體是行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān);

(4)可以依職權(quán)實(shí)施或者應(yīng)申請采取。

證據(jù)保全，是指法院在起訴前或在對證據(jù)進(jìn)行調(diào)查前，依據(jù)利害關(guān)系人、當(dāng)事人的請求，或依職權(quán)對可能滅失或今后難以取得的證據(jù)，予以調(diào)查收集和固定保存的行為。

葉*強(qiáng)在《公證制度》中把中國證據(jù)的保全分為三種形式：

其一，準(zhǔn)訴訟中證據(jù)的保全，是指在提起訴訟以前，人民法院應(yīng)當(dāng)事人的請求而為的證據(jù)保全;

其二，訴訟中的證據(jù)保全即訴訟參加人可以向人民法院申請證據(jù)保全，人民法院也可以主動采取保全措施;

其三，訴訟外的證據(jù)保全，即公證處應(yīng)利害關(guān)系人的申請，采取保全措施，將證據(jù)固定并保存下來。不難理解，在強(qiáng)式職權(quán)主義的主導(dǎo)下，強(qiáng)調(diào)法院依職權(quán)行使公權(quán)利為主，那么，證據(jù)保全公證充其量是為輔。因?yàn)楣C不具有強(qiáng)制執(zhí)行保全措施，如查封等。但是，如果在立法上奉行民事權(quán)利基礎(chǔ)主義，則完全可以將證據(jù)保全公證作為保全制度的首選，法院依職權(quán)的主動保全作為補(bǔ)充。

一、什么是證據(jù)保全制度

我國民事訴訟法只規(guī)定了訴訟中的證據(jù)保全制度，按民事訴訟法第七十四條的規(guī)定，證據(jù)保全是指在證據(jù)有可能滅失或以后難以取得的情況下，人民法院根據(jù)訴訟參加人的請求或依職權(quán)采取措施，對證據(jù)加以固定和保全的制度。該協(xié)議第五十條第二項(xiàng)規(guī)定：“如果認(rèn)為適當(dāng)，司法當(dāng)局應(yīng)有權(quán)在開庭前依照一方當(dāng)事人請求，采取臨時措施，尤其是在一旦有任何遲誤則可能給權(quán)利持有人造成不可彌補(bǔ)的損害的情況下，或在有關(guān)證據(jù)顯然有被銷毀的危險(xiǎn)的情況下。”

二、申請證據(jù)保全要什么形式要件

申請證據(jù)保全要符合以下形式要件：

1、權(quán)利人應(yīng)當(dāng)在訴訟前提出書面申請。說明申請證據(jù)保全的理由和所需要保全的證據(jù)的種類、名稱、特征、地點(diǎn)等。

2、人民法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。提供擔(dān)保的主要方法是由申請人交納訴訟保證金，或提供與之相當(dāng)?shù)膿?dān)保，以防止申請人濫用權(quán)利。

3、人民法院接受申請后，必須在四十八小時內(nèi)裁定;裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。

4、對證據(jù)保全的方法。對證人證言的保全，法院可以制作證人證言筆錄或錄音;對物證或現(xiàn)場的保全，法院可以進(jìn)行勘驗(yàn)，制作勘驗(yàn)筆錄、繪畫、拍照、攝像等;對有可能被毀滅的書證、物證、視聽資料等，法院可以采取查封、扣押等措施。

5、申請人在人民法院采取保全措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全措施。

(1)訴訟證據(jù)的保全是在訴訟過程中或訴訟前采取的，是一項(xiàng)保證證據(jù)完整和真實(shí)，不被壞或滅失的保護(hù)性措施。(2)采取證據(jù)保全措施一般條件是：證據(jù)有可能滅失或者證據(jù)以后難以取得，行政機(jī)關(guān)或者司法機(jī)關(guān)才能采取保全措施。(3)證據(jù)保全的主體是行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、公證機(jī)關(guān)。(4)證據(jù)保全可以依職權(quán)實(shí)施或者應(yīng)申請采取。

綜上所述，證據(jù)保全依據(jù)利害關(guān)系人、當(dāng)事人的請求，或依職權(quán)對可能滅失或今后難以取得的證據(jù)，予以調(diào)查收集和固定保存的行為。證據(jù)保全的特性有是一項(xiàng)保證證據(jù)完整和真實(shí)，不被壞或滅失的保護(hù)性措施。證據(jù)有可能滅失或者證據(jù)以后難以取得，行政機(jī)關(guān)或者司法機(jī)關(guān)才能采取保全措施。證據(jù)保全可以依職權(quán)實(shí)施或者應(yīng)申請采取。如果你情況比較復(fù)雜，律霸網(wǎng)提供律師在線咨詢服務(wù)，歡迎您進(jìn)行法律咨詢。