一、訂約人

訂約人，是指通過互為意思表示，進行要約、承諾從而締結合同的人。訂約人可以是當事人自己，也可以是當事人委托的代理人。訂約人在合同訂立的不同階段可表現為下列三種情形：第一，要約人或承諾人(合同成立前);第二，代理人;第三，合同當事人。訂約人的共同特點是以締結合同為目的，為一定的意思表示。這種意思表示大體表現為要約邀請、要約、承諾或一般的通知、復函等。在電子合同訂立中，訂約人是指通過某種信息系統發送訂約電子信息的人，大體相當于聯合國貿發會《電子商業示范法》中稱的發端人。

各國法律對訂約人的一般要求有二：一是具有民事行為能力和民事權利能力;二是意思表示真實。這兩項要求的滿足在普通合同的訂立中較為容易，相對人通常能夠依直觀感覺對行為人有無行為能力、是否作出了真實的意思表示進行判斷。但在電子合同的訂立中就極為困難。因為訂約人是通過電腦網絡為意思表示的，相互以“數字人”的形式出現，男女不分，老幼不辨，真正是“不識廬山真面目”。雙方很難判斷其是否具有行為能力，也無法辨別發出信息的人是否為訂約人自己。電子合同的訂立中，接受信息的一方無法識別發送信息的一方實際操作人是誰，有無代理權。例如，未成年人或惡意第三人擅自以訂約人的名義利用訂約人的電腦裝置或密碼發出訂約信息，收件人對此是無法識破的。

電子合同需解決的問題是，誰是訂約人?誰應對某項要約或承諾負責?

在EDI形式的電子合同中交易雙方的計算機按照預先編制的程序自動發出要約和承諾，從而使合同成立，而不需要當事人的參與。由于其締約過程不經任何人直接控制，也沒有得到任何人的確認，這就使其合同有效性受到懷疑，甚至有人認為計算機取得了“人”的身份，具有行為能力。實際上，計算機總是直接、間接受人控制，它永遠不能取得享有權利義務的訂約人地位。因而電子合同的訂約人只能是對該計算機系統擁有支配權的人。計算機在沒有人直接干預情況下自動產生的電文應視為由法人實體利用為其運行的計算機發出的電文。

在E-mail形式的電子合同訂立中，作為收件人無法判斷一項來自發端人的數據電文(如要約或承諾)是否屬發端人的真實意思表示，是發端人親自所為、或者由無代理權第三人所為。事實上，常常有一些當事人否認其信息系統發出的電文是自己所為，并拒絕對此承擔責任。這就需要解決一個數據電文的歸屬問題。解決這一問題的辦法有兩種：一是依實質判定;二是依形式判定。依實質判定電文的歸屬，要求收件人準確分辯電文的來源和歸屬，弄清電文是否為訂約人所為。收件人判斷錯誤，造成責任自己承擔。假如第三人利用訂立人的電腦程序或密碼向收件人發出要約，訂約人對此概不負責，收件人據此行事的，責任自負。這種電文歸屬的方法，表面上看，符合當事人意思表示真實的原則，有利于交易安全，實際上是行不通的。如前所述，電子合同訂立過程中收件人是無法知道發送信息的真正操作人的，假如要求其另謀識別途徑，必然有悖電子合同提高交易效率的宗旨。