農村建房以清包工(包工不包料)的形式發包給包工頭承建,在施工過程中發生傷亡事故,是比較普遍的現象,但對包工頭和房主達成的協議性質是一般承攬合同還是建設工程合同,在實務中存在較大爭議,法院判決也是兩者都有,本人認為應定性為一般承攬合同比較符合立法本意。理由如下:
承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同,承攬關系分為一般承攬關系和建設工程承攬關系。建設工程承攬活動一般含有較高的技術含量和很大的執業風險,法律要求建設工程合同的雙方必須具有相應的資質,必須有一定的注冊資金和抗風險能力的單位,而農村個體建筑一般技術含量相對較低,執業風險相對較小,民間個體工匠即可參與民間建筑。且民間建筑的承包方和發包方多為個體或個體組織,建筑法第八十三條規定:農民自建低層建筑不適用建筑法的規定。所以,農村建房以清包工(包工不包料)的形式發包給包工頭承建,房主和承包人形成的合同關系應為一般承攬合同關系。
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