違法工程或者是非法承包，都會面臨工程轉包，而轉包工程如何確定勞動關系是建筑行業(yè)中十分普遍卻又相當棘手的問題，工程轉包那么工程中勞動者的合法權益能否得到有效的保護，如何正確合理處理這個問題糾紛顯得至關重要。請看下面資料如何解答。

一、建筑企業(yè)與個人承包之間不具有法律意義上的建筑承包合同關系。二者之間是一種內部承包關系。

建筑企業(yè)與個人承包之間雖然訂立了所謂的“承包合同”或“分包合同”，并約定了有關事項。但是，這里的承包合同或分包合同應該因為違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定而不產生承包協(xié)議的效力。因為按照《合同法》、《建筑法》及相關規(guī)范性文件的規(guī)定，承包建筑工程的單位，應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業(yè)務范圍內承攬工程；禁止承包人將工程轉包給不具備相應資質條件的單位和個人。所以，這種所謂的承包協(xié)議不能產生建筑承包合同的效力，轉包工程如何確定勞動關系，轉包人在這種承包合同中也不具有獨立承包人的地位。如果要認為他們之間存在承包合同關系，則只能認為他們之間存在一種內部承包合同關系。

二、個人承包與其聘用的勞動者之間不存在勞動關系，也不存在雇傭關系。

要成立合法有效的勞動關系，其條件之一就是其中一方必須是用人單位，個人承包的用人一方是自然人，不具有用工權，不屬于勞動法意義上的用人單位，不具備認定勞動合同的條件，所以和勞動者之間不可能形成勞動關系。同時，二者之間也不存在雇傭關系。從表面上看，個人承包與勞動者之間是一種雇傭關系。因為個人承包從承包人某建筑公司手中承接業(yè)務后，為完成工程而聘請有關人員施工并支付相關報酬，符合雇傭合同的條件。但是，如果進行深入分析就會發(fā)現(xiàn)，個人承包與勞動者之間其實并不存在雇傭關系。作為自然人的個人承包與承包方之間的承包合同并不具有法律意義上的建筑合同的效力，個人承包也不具備承包合同中一方當事人的合法身份。那么，很顯然，基于此承包合同而產生的所謂雇傭合同也自然不能成立。理由是，雇傭合同要成立，作為雇主就必須具有合法的身份，否則，該雇傭合同就不能合法有效成立。個人承包不具備合法的承包人的身份，自己也只能視為承包方某建筑公司的一名員工。相應地，其聘請和雇傭的人也不能與自己形成真正法律意義上的雇傭關系。

三、建筑企業(yè)與勞動者之間形成了事實上的勞動用工關系。

從前面的分析可以看出，個人承包的行為不能視為自己的用工行為，而只能視為建筑企業(yè)的用工行為。因為，某建筑公司與個人承包之間并不存在合法的承包合同，或者說至多是一種內部承包合同。這樣的內部承包合同也只能是內部經營管理的一種方式，并未改變用工性質和勞動者身份。同時，勞動者與某建筑公司之間雖然沒有簽訂勞動合同，但從實際情況看，其最終是為了某建筑公司的利益，是為某建筑公司提供了勞動，完全符合勞動關系的認定標準。所以，勞動者與某建筑公司已經形成了事實上的勞動關系。

建筑企業(yè)與個人承包之間雖然不具有法律意義上的建筑承包合同關系，個人承包與其聘用的勞動者之間不存在勞動關系，但是建筑企業(yè)與勞動者之間形成了事實上的勞動用工關系。建筑企業(yè)依法該對勞動者承擔相應的勞動責任，應當妥善處理勞動者的報酬以及雇傭合同等問題。

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