審判長：

上海嘉律霸師事務所接受俞某某的委托，指派聶*萍律師作為其訴劉某離婚糾紛一案中原告俞某某的訴訟代理人。今天依法出庭，維護原告的合法權益。

經過2010年3月9日的訴前調解和今天的庭審調查，本案的基本事實已經清楚明確。為此，本代理人現(xiàn)提出如下代理意見，懇請審判長充分考慮并予以采納。

一、原被告之間的感情確已破裂，已無和好可能，應當準予原被告之間離婚。

其一，雙方原系同學關系，經歷多年婚姻，多年磕磕碰碰，并未能妥善處理矛盾，雙方之間因各自家庭和工作圈子不同，觀念上的差異和雙方與對方家庭之間的矛盾也日益加深。

其二，從離婚原因來看，雙方已經多年未能有正常的夫妻生活，在家中基本不說話。雙方會為被告對于家庭缺乏責任心和孩子撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)。2007年，雙方曾打算協(xié)議離婚，后因故未能辦妥離婚登記手續(xù)。雙方之間的關系并未能改善。直至2009年原告父親去世，雙方之間的矛盾無可挽回。經過充分考慮，原告邁出了這一步，向法院提出離婚訴訟。

其三，從夫妻關系的現(xiàn)狀和有無和好的可能方面看，在訴前調解中心，被告對于原告要求離婚這一請求表示認可。

據(jù)此，本代理人認為，原被告之間夫妻感情已經破裂，已無和好可能，應當以事實為依據(jù)，以法律為準繩，準予解除原被告之間的婚姻關系，以解除原、被告的痛苦。

法律條文摘錄：《關于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》

人民法院審理離婚案件，準予或不準離婚應以夫妻感情是否確己破裂作為區(qū)分的界限。判斷夫妻感情是否確已破裂，應當從婚姻基礎、婚后感情、離婚原因、夫妻關系的現(xiàn)狀和有無和好的可能等方面綜合分析。根據(jù)婚姻法的有關規(guī)定和審判實踐經驗，凡屬下列情形之一的，視為夫妻感情確已破裂。一方堅決要求離婚，經調解無效，可依法判決準予離婚。

《婚姻法》span>

第三十二條男女一方要求離婚的，可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟。

人民法院審理離婚案件，應當進行調解;如感情確已破裂，調解無效，應準予離婚。

二、家庭財產應當依法分割。

1、共同財產

原、被告婚后在各自父母參與的情況下，共同購置了兩套房屋，一套是位于梅隴某村ⅹⅹ弄ⅹⅹ號ⅹⅹ室的房屋，一套是位于羅秀路ⅹⅹ弄ⅹⅹ號ⅹⅹ室的房屋。上述財產均為夫妻共同財產，雖涉及到案外人，但屬于夫妻共同的部分，仍然可以本著自愿協(xié)商的原則進行分割，請求審判長依法進行分割。

法律條文摘錄：《婚姻法》

第三十九條離婚時，夫妻的共同財產由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產的具體情況，照顧子女和女方權益的原則判決。

夫或妻在家庭土地承包經營中享有的權益等，應當依法予以保護。

第四十條夫妻書面約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務的，離婚時有權向另一方請求補償，另一方應當予以補償。

2、關于原告放棄對其父親的繼承權的法律效力

2005年原告父母賣掉原本屬于原告父母的房子，得款63萬元，與原被告共同出資購買了位于羅秀路ⅹⅹ弄ⅹⅹ號ⅹⅹ室的房屋，購買時成交價為104萬元人民幣，顯然原告父母出資較多。產權登記在原被告、原告父母和婚生子劉某小的名下。

2009年5月30日原告父親過世了?？紤]到原告父母對購房時的投入，原告父母對原告以及原告家庭的付出，也為了讓原告母親今后的生活不受到原告婚姻關系的影響，原告決定放棄繼承權，并前往公證處辦理公證。對此，本代理人認為，原告放棄繼承的行為是有效的，被放棄的這部分繼承權所涉及的財產不作為夫妻共同財產。

1)原告放棄繼承的行為符合繼承法的規(guī)定。

根據(jù)繼承法和繼承法的司法解釋，俞某某放棄繼承的行為是否發(fā)生放棄繼承的效力，取決于她的放棄是否導致她不能履行法定義務。俞某某放棄繼承，必然會影響到離婚訴訟中劉某主張的夫妻共同財產的多少，但俞某某繼承遺產，不屬于對被告劉某應盡的法律義務;俞某某放棄繼承，也不會導致她對被告劉某的法定義務不能履行，當然，實際上原告對于被告劉某并無法定需履行的義務。因此，俞某某放棄繼承遺產的行為是有效的。

2)俞某某放棄的是繼承權，而非夫妻財產權

根據(jù)《最高人民法院〈關于審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見〉》第二條規(guī)定：夫妻共同財產是指夫妻雙方在婚姻關系存續(xù)期間所得的財產。同時，根據(jù)《婚姻法》第三十七條規(guī)定：繼承或贈與所得的財產屬夫妻共同共有，但本法第十八條第三項規(guī)定的除外。因此，被告劉某能否享受俞某某應繼承其父親的遺產，關鍵在于俞某某父親的遺產有否已轉化為俞某某夫妻的共同財產。

我國《繼承法》規(guī)定，繼承從被繼承人死亡時開始，繼承權人從繼承開始時獲得了繼承權。繼承權人有權要求對遺產進行分割處理，亦即將遺產轉化為繼承人的財產，但在分割處前，繼承權人享有的仍是繼承權，而不是財產權。

本案中俞某某自其父去世之日起取得了繼承權，并沒有對遺產進行分割，俞某某享有的繼承權并沒有轉化為財產權。因此，俞某某放棄的遺產繼承權，并不是夫妻關系存續(xù)期間實際取得的共同財產，雖然放棄行為的后果會影響到劉某離婚時可能少分得財產，但不能以此為由抗辯俞某某的放棄權利，俞某某放棄遺產繼承權，是依法處分個人權利，不涉及俞某某對劉某的法定義務履行，不是屬于俞某某對劉某應盡的法律義務，俞某某是無需征得他人許可的。

而且即使俞某某未放棄繼承權，在遺產分割前，劉某也無權要求俞某某與其母分割遺產，何時分割遺產、如何分割是繼承人間的事，且夫妻共同財產是一種明確的物化的財產，而不是期待的權利。

因此，被告劉某有權要求分割遺產的情況只有一種，即俞某某父親的遺產已經實際分割，部分遺產已經轉至俞某某名下之后，劉某方可就該部分財產享有請求權。

綜上，原告俞某某的繼承權并沒有轉化為財產權，其放棄繼承權的行為是有效的民事法律行為，被告劉某無權分享俞某某的繼承權。

法律條文摘錄：《繼承法》

第二十五條繼承開始后，繼承人放棄繼承的，應當在遺產處理前，做出放棄繼承的表示。沒有表示的，視為接受繼承。

最高人民法院關于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國繼承法》若干問題的意見

46繼承人因放棄繼承權，致其不能履行法定義務的，放棄繼承權的行為無效。

《婚姻法》

第十七條夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的下列財產，歸夫妻共同所有：

(一)工資、獎金;

(二)生產、經營的收益;

(三)知識產權的收益;

(四)繼承或贈與所得的財產，但本法第十八條第三項規(guī)定的除外;

(五)其他應當歸共同所有的財產。

夫妻對共同所有的財產，有平等的處理權。

3、居住

鑒于原告母親目前居住在位于羅秀路ⅹⅹ弄ⅹⅹ號ⅹⅹ室的房屋內，該房屋產權證登記在原告、原告父母，雙方婚生子以及被告名下，而雙方共同所有的位于梅隴某村ⅹⅹ弄ⅹⅹ號ⅹⅹ室的房屋產權登記在原被告以及被告父親名下，因此，離婚后居住情況安排為原告及其母親居住在位于羅秀路ⅹⅹ弄ⅹⅹ號ⅹⅹ室的房屋內，被告居住在位于梅隴某村ⅹⅹ弄ⅹⅹ號ⅹⅹ室的房屋，更為適宜。

三、雙方婚生子劉某小的撫養(yǎng)問題

雙方婚生子，現(xiàn)年8歲，就讀于高安路一小。綜合考慮雙方的情況，雙方婚生子劉某小應由原告撫養(yǎng)，更利于其健康成長。

1.劉某小自出生以來至今，從日常起居照顧到生病前往醫(yī)院治療，從參加各項興趣班學習，到幼兒園活動，都是原告一手操持，原告對于兒子已經完完全全盡到了母親的責任。對此，原告提供的居委會、醫(yī)院以及幼兒園的證明均足以確定原告對于孩子的照顧和付出遠大于被告。此外劉某小是一個患有哮喘，對藥物有過敏的小孩，所以日常料理和患病期間的悉心照顧尤為重要。雖然哮喘是常見病但尚無特效藥，所以考慮到孩子今后能夠獲得更為良好的體質，發(fā)育前的日常照料顯得尤為關鍵。特別是在哮喘發(fā)作期間，基本是整晚很難平躺入睡的。原告在這方面有絕對的經驗和發(fā)言權。

而被告總是有忙不完的工作，打不完的游戲，對于兒子是那樣的疏忽。被告所謂的照顧更多體現(xiàn)在被告如何支使其父母去照管兒子?？梢韵胍姷氖?，如果本案是由被告撫養(yǎng)兒子，其實質就是被告的父母在照管，而非被告。

要知道，照顧撫養(yǎng)一個孩子，是在點點滴滴的付出，在于日常生活一句話，一個手勢，一個眼神的交流。這些，在被告身上是太欠缺了。

2.原告和被告對于孩子的責任心相比，被告是無法與原告相比的。

原告基于對孩子深厚的感情，以及對家庭、對孩子的責任心，原告對于孩子的照顧是無微不至的，而被告，對于孩子對于家庭，常常是漠不關心，甚至連家庭開銷都常常是原告獨自承擔的。span>

3.原告和被告的經濟收入情況相比較，原告更適宜照顧兒子。

原告在參加工作以來，大多在國際型企業(yè)工作，無論在英語能力和獲得知識方面，特別是吸收中西方文化和打開眼界方面，都有非常好的條件。與此同時獲得的英語會話和寫作能力，也給了原告可以獨立作為翻譯人員參與翻譯工作，甚至這幾年來常常作為專業(yè)翻譯人員進行口頭和書面翻譯服務。翻譯工作作為原告取得收入的另一方式，原告為此獲得了豐厚的報酬，這項工作也給孩子的成長以及開拓孩子的眼界、思路和社會能力方面都有不可否認的顯著益處。

而被告從事的工作，收入相對較低，對于孩子來說也毫無幫助。

4.孩子目前在高安路一小讀書，已經半年多了，改變環(huán)境對其成長顯然不利。

對此，被告辯稱，被告不會改變其學校，仍然讓孩子在該校讀書。但需要注意的是，孩子的戶口與原告一同在原告親屬處，正好歸屬于高安路一小學區(qū)范圍內。如果孩子由被告撫養(yǎng)，戶口放在原告這里，會增加更多雙方發(fā)生爭執(zhí)的機會，對孩子的成長不利，也不利于社會和諧。如果改變學校顯然對孩子成長更為不利。

而由原告撫養(yǎng)，即不存在遷移戶口以及因為戶口增加矛盾的問題，也不存在改變學校改變成長環(huán)境的問題，更利于保護孩子的身心健康。

因此，婚生子劉某小由原告撫養(yǎng)，更為有利于孩子的健康成長。

法律條文摘錄：《婚姻法》

第二十九條父母與子女間的關系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父方或母方撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。

第三十七條離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部，負擔費用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時，由人民法院判決。

人民法院審理離婚案件，對子女撫養(yǎng)問題，應當依照《中華人民共和國婚姻法》第二十九條、第三十條及有關法律規(guī)定，從有利于子女身心健康，保障子女的合法權益出發(fā)，結合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。根據(jù)上述原則，結合審判實踐，提出如下具體意見：

3、對兩周歲以上未成年的子女，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：

(2)子女隨其生活時間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的;

(4)子女隨其生活，對子女成長有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的。

綜上所述，本代理人認為，原被告夫妻感情確已破裂，已無和好可能，其婚姻關系應當依法解除，家庭財產應當依法分割?；樯觿⒛承?，由原告撫養(yǎng)，更有利于孩子的健康成長。

以上意見，懇請審判長充分考慮并采納。

希望可以幫您解決相關的問題。如果您還有任何疑問，歡迎在本網進行律師咨詢。