法律對非上市股份有限公司股權轉讓的規定有哪些

股份有限公司發行的股票只有符合《證券法》關于“公開發行”的條件時，才能稱之為依法公開發行的股票。根據《證券法》關于“公開發行”的規定，既便是非上市股份有限公司，也會存在依法公開發行的股票和依法非公開發行的股票。本文試結合相關實例，就非上市股份有限公司中上述兩種不同發行方式產生的股票，分別論述其交易(轉讓)的法律適用現狀。

新施行的《證券法》第三十九條規定，依法公開發行的股票，應當在依法設立的證券交易所上市交易或者在國務院批準的其他證券交易場所轉讓。非上市股份有限公司依法公開發行的股票，因其不存在“上市交易”的問題，只可能適用“在國務院批準的其他證券交易場所轉讓”這一規定。而目前國務院批準的其他證券交易場所又有哪些呢?我們知道，原STAQ、NET系統掛牌公司、退市公司作為公開發行股票但未上市的股份有限公司，其公開發行的股票在代辦股份轉讓系統掛牌轉讓。依照《股票發行與交易管理暫行條例》第八十一條第(16)項的解釋，證券交易場所是指經批準設立的、進行證券交易的證券交易所和證券交易報價系統。據此，我們可以推論出——代辦股份轉讓系統即屬上面所提到的其他證券交易場所。那么，以退市公司為代表的非上市股份有限公司公開發行的股票在代辦股份轉讓系統掛牌轉讓，其法律依據就是《證券法》關于依法公開發行的股票，應當“在國務院批準的其他證券交易場所轉讓”的規定。

《證券法》僅對依法公開發行的股票的交易(轉讓)問題作出了規定，對于依法非公開發行的股票交易(轉讓)問題并未涉及，對此只能適用《公司法》的相關規定。《公司法》第一百三十九條規定：“股東轉讓其股份，應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規定的其他方式進行。”非上市股份有限公司非公開發行的股票的轉讓理當適用此規定。

非上市股份有限公司非公開發行的股票的轉讓是否存在“在依法設立的證券交易場所進行”的情形呢?我們知道，《證券法》僅對依法公開發行的股票作出了在證券交易場所交易(轉讓)的規定，但相關法律對非上市股份有限公司非公開發行的股票在證券交易場所進行轉讓并未作出禁止性規定，因此非上市股份有限非公開發行的股票的轉讓“在依法設立的證券交易場所進行”并不存在法律障礙。目前中關村科技園的非上市股份有限公司非公開發行的股票通過代辦股份轉讓系統進行的股份報價轉讓試點，即屬此情況。

非上市股份有限公司非公開發行股票的轉讓是否存在“按照國務院規定的其他方式進行”的情形呢?大量存在。《企業國有資產監督管理暫行條例》第二十三條規定：“國有資產監督管理機構決定其所出資企業的國有股權轉讓。其中，轉讓全部國有股權或者轉讓部分國有股權致使國家不再擁有控股地位的，報本級人民政府批準。”國有股權當然包括了非上市股份有限公司中非公開發行的國有股。依據此規定以及國務院辦公廳、國務院國資委關于國有產權(股權)須“進場交易”的要求，目前在全國各地的產權交易市場已經發生了許多非上市股份有限公司非公開發行的國有股的掛牌轉讓。此種情況即屬“按照國務院規定的其他方式進行”。

需要說明的是，《證券法》和《公司法》關于股權轉讓的上述規定是特別法與普通法的關系。筆者歸納全文之論述，將非上市股份有限公司公開發行的股票的轉讓與非公開發行的股票的轉讓的法律適用與上市股份有限公司的股票交易(轉讓)的法律適用作一比較，制成下表。

公開發行的股票非公開發行的股票

非上市股份有限公司在國務院批準的其他證券交易場所轉讓在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規定的其他方式進行

上市股份有限公司在依法設立的證券交易所上市交易在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規定的其他方式進行

目前，河北、河南等許多省份的股權托管機構以及開展了股權托管業務的產權交易機構都在非上市股份有限公司股權托管的基礎上，探索性地開展了非上市股份有限公司股權轉讓業務。盡管這一探索在《國務院辦公廳關于做好貫徹實施修訂后的公司法和證券法有關工作的通知》下發后，受到禁止，但股份需要流動的內在經濟屬性并不會改變，地下股票市場始終存在，對此宜疏不宜堵。《國務院關于推進資本市場改革開放和穩定發展的若干意見》(俗稱“國九條”)中已經明確提出“建立多層次股票市場體系”、“積極探索和完善統一監管下的股份轉讓制度”。筆者認為，將產權交易市場納入多層次股票市場體系，在證券監督管理部門的統一監管下，由省級產權交易機構開展非上市股份有限公司的股份轉讓，是在現行法律制度下積極探索非上市股份有限公司股份轉讓的一種有效途徑，也能夠為我國區域性的股票柜臺交易市場的形成積累寶貴的經驗。我們希望證券監督管理部門能夠正視非上市股份有限公司的股份同樣需要流動這一鐵的事實，能夠給予產權交易機構在多層次股票市場體系中的應有位置，以便產權交易機構能夠在一個規范的、統一監管的框架下開展非上市股份有限公司的股份轉讓業務。

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