一、跟分公司簽合同風(fēng)險有哪些
依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五十二條的規(guī)定,依法登記的分公司屬于“其他組織”。“其他組織”是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn),但又不具備法人資格的組織。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第二條規(guī)定,其他組織可以和自然人、法人或其他組織簽訂合同,從而成為合同主體。《公司法》第14條第1款規(guī)定:公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司,應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請登記,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格,其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。
二、司法解釋
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第17條第3款規(guī)定:
企業(yè)法人的分支機構(gòu)經(jīng)營管理的財產(chǎn)不足以承擔(dān)保證責(zé)任的,由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。該條第4款規(guī)定:企業(yè)法人的分支機構(gòu)提供的保證無效后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的,由分支機構(gòu)經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)。企業(yè)法人有過錯的,按照擔(dān)保法第29條的規(guī)定處理。
在實踐中,由于分公司占有和使用的財產(chǎn)歸屬于總公司,沒有自己獨立的財產(chǎn),與總公司在經(jīng)濟上統(tǒng)一核算,列入總公司的資產(chǎn)負債表,即使分公司有能力承擔(dān)部分或全部責(zé)任,實際的和最終的責(zé)任承擔(dān)者還是總公司。
因此,在一般情況下,分公司不能作為獨立的被告來承擔(dān)責(zé)任。司法實踐多是分公司與總公司作為共同被告,判決共同承擔(dān)責(zé)任。因此,總公司對分公司的債務(wù),既不是承擔(dān)連帶責(zé)任,也不是承擔(dān)補充責(zé)任,而是直接承擔(dān)清償責(zé)任,債權(quán)人無需先向分公司主張,可直接要求總公司償還債務(wù)。
總公司具有領(lǐng)導(dǎo)分公司的權(quán)利,即分公司的相關(guān)情況必須由總公司來作出決定,因此在簽訂合同時,由總公司直接簽訂,分公司只有辦理相關(guān)事項的權(quán)利,如果與分公司直接簽訂合同,則顯然是違反了我國公司法的相關(guān)法律規(guī)定的,具體情況結(jié)合實際而定。
相關(guān)的分公司不具備獨立法人條件的,屬于總公司的分支機構(gòu),沒有償還債務(wù)的能力,所以簽訂這類合同時,應(yīng)積極的到總公司進行報備。這類合同應(yīng)積極的進行備案,備案后對這類違法行為進行相關(guān)的保護,進行相關(guān)的審理和判決工作。
分公司成立后,勞動關(guān)系怎么確認
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分公司注冊需要什么材料
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