異議股東提起股權回購之訴的條件和怎樣進行認定

股權回購請求權又稱退股權，是指處于弱勢地位的中小股東，在與控制股東關系破裂并遭控股股東嚴重排擠而不能以其他方式正常轉讓股份后，可擁有并行使強行向公司或控制股東轉讓股權的權利。退股權的存在體現了對人的私有財產權的正當處分和保護。

《公司法》第七十四條?下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：

(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的;

(二)公司合并、分立、轉讓主要財產的;

(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。

　　第一百四十二條 公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

　　(一)減少公司注冊資本;

　　(二)與持有本公司股份的其他公司合并;

　　(三)將股份用于員工持股計劃或者股權激勵;

　　(四)股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份;

　　(五)將股份用于轉換上市公司發(fā)行的可轉換為股票的公司債券;

　　(六)上市公司為維護公司價值及股東權益所必需。

　　公司因前款第(一)項、第(二)項規(guī)定的情形收購本公司股份的，應當經股東大會決議;公司因前款第(三)項、第(五)項、第(六)項規(guī)定的情形收購本公司股份的，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的授權，經三分之二以上董事出席的董事會會議決議。

　　公司依照本條第一款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第(一)項情形的，應當自收購之日起十日內注銷;屬于第(二)項、第(四)項情形的，應當在六個月內轉讓或者注銷;屬于第(三)項、第(五)項、第(六)項情形的，公司合計持有的本公司股份數不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之十，并應當在三年內轉讓或者注銷。

　　上市公司收購本公司股份的，應當依照《中華人民共和國證券法》的規(guī)定履行信息披露義務。上市公司因本條第一款第(三)項、第(五)項、第(六)項規(guī)定的情形收購本公司股份的，應當通過公開的集中交易方式進行。

　　公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。

針對中小股東股權回購請求權的保護和行使，建議采取如下方略：

1.在股東會決議中，對可能侵害中小股東自身權益的決議及時提出明確反對意見，并要求記錄在股東會決議中或記錄在股東會會議紀要中。

2.咨詢專業(yè)人員，針對是否需要提出要求公司收購其股權進行綜合評估。

3.有法律規(guī)定的時限內，明確作出決定，要求公司依法按照照合理的價格收購其股權。

特別提示：應注意股權回購請求權形成的前置條件。

中小股東行使異議股東股權回購的程序：

通常而言股權回購對公司、其他股東以及公司債權人都會產生較大影響，因此回購一般須經董事會審議、股東會多數表決通過。根據公司法的規(guī)定，異議股東的股權回購權行使包括協議回購和訴訟回購。

1、協議回購

有限責任公司召開股東會所討論的事項如果涉及到法定事項中的任何一項以上的，在股東會通知書上就應當告知股東，如對表決結果存有異議的，可以行使股權回購請求權，在股東會決議通過后六十天內異議股東同公司協議回購股權，協商成功的雙方簽訂書面協議，由公司按照合理的價格收購股權，協議回購是當事人意思自治的表現，對持有股權的數量和時間不作限制，應當尊重當事人的合意。

2、訴訟回購

有限責任公司異議股東就股權回購與公司達不成協議的，可以直接起訴公司要求公司買回股權，根據新公司法規(guī)定，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。訴訟回購是在協議回購失敗的前提下才可以提起，協議回購是訴訟回購的前置程序，對于訴訟回購以下幾個問題值得注意：

(1)原告資格。

訴訟中異議股東是原告，公司是被告，異議股東提起的是給付之訴。法律對異議股東提起訴訟時持有股權的時間和數量沒有要求，但對原告的資格加以限制，原告必須是實際交繳出資并持有股權的異議股東，如果是干股或者是掛名股東則不應享有訴訟權利，沒有出資則易產生不當得利。訴訟時限問題新公司法規(guī)定是九十天，該時間相對較短，是否為訴訟時效也不明確，可否存在時效的中止、中斷、延長等情況沒有規(guī)定，筆者認為該九十日的時限并非訴訟時效。

(2)回購價格的確定：

關于回購的價格問題，公司法只規(guī)定按合理的價格回購，這是一個原則性規(guī)定，該價格應當以協議價為主。如由法院確定價格時應當做到合理合法，并以訴爭事由發(fā)生時該回購股權代表的公司凈資產比例的產值來確定。

(3)回購后的處理：

有限責任公司回購股權后應當及時做出相應的變更登記處理，法律規(guī)定公司應當在發(fā)生回購事件后的十日內進行注銷登記，對于不能注銷的應當以轉讓的方式進行，如果在三個月內不能處理的則應當予以注銷登記，注銷后還應當進行重新驗資，并進行工商注冊登記備案。

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