91.下列構成法律責任競合的情形是:()
A.方某因無醫師資格開設診所被衛生局沒收非法所得,并被法院以非法行醫罪判處3年有期徒刑
B.王某通話時,其手機爆炸導致右耳失聰,可選擇以侵權或違約為由追究手機制造商法律責任
C.林某因故意傷害罪被追究刑事責任和民事責任
D.戴某用10萬元假幣購買一塊勞力士手表,其行為同時觸犯詐騙罪與使用假幣罪
【正確答案】D
【答案解析】法律責任的競合,是指由于某種法律事實的出現,導致兩種或者兩種以上的法律責任產生,而這些責任之間相互沖突的現象。法律責任的競合的特點為:數個法律責任的主體為同一法律主體;責任主體實施了一個行為;該行為符合兩個或者兩個以上的法律責任構成要件;數個法律責任之間相互沖突。
選項A、C錯誤。法律責任的競合是指數個法律責任之間相互沖突。如果數個法律責任可以被其中之一所吸收,如某犯罪行為的刑事責任吸收了其行政責任;或者可以并存,如某犯罪行為的刑事責任與附帶民事賠償責任被同時追究,則不存在責任競合的問題。
選項B錯誤。因王某手機爆炸導致右耳失聰,產生的是侵權責任和違約責任的競合。但對于手機制造商來說,只承擔產品侵權責任,并不承擔違約責任。
選項D正確。使用假幣購買手表是一個行為,應構成詐騙罪與使用假幣罪的想象競合犯,擇一重罪處罰。
【提示】司法部公布的答案是BD。
92."法律人適用法律的最直接目標就是要獲得一個合理的決定。在法治社會,所謂合理的法律決定就是指法律決定具有可預測性和正當性。"對于這一段話,下列說法正確的是:()
A.正當性是實質法治的要求
B.可預測性要求法律人必須將法律決定建立在既存的一般性的法律規范的基礎上
C.在歷史上,法律人通常借助法律解釋方法緩解可預測性與正當性之間的緊張關系
D.在法治國家,法律決定的可預測性是理當崇尚的一個價值目標
【正確答案】ABCD
【答案解析】選項A正確。在法治社會,所謂合理的法律決定就是指法律決定具有可預測性和正當性。法律決定的可預測性是形式法治的要求,它的正當性是實質法治的要求。
選項B、D正確。可預測性意味著做法律決定的人在做決定的過程中應該盡可能的避免武斷和恣意。這就是要求必須將法律決定建立在既存的一般性的法律規范的基礎上,而且必須要按照一定的方法適用法律規范。對在特定的一個時間段內的特定國家的法律人來說,法律決定的可預測性具有初始的優先性。因為對于特定國家的法律人來說,首先理當崇尚的是法律的可預測性。
選C正確。法律決定的可預測性與正當性之間存在著一定的緊張關系,實質上,這種緊張關系就是形式法治與實質法治之間的緊張關系的一種體現。法律人通過法律解釋就是要對一般性法律規范和個別案件適用的縫隙進行縫合,就是要解決規范和事實之間的緊張關系。
93.關于法的發展、法的傳統與法的現代化,下列說法正確的是:()
A.中國的法的現代化是自發的、自下而上的、漸進變革的過程
B.法律意識是一國法律傳統中相對比較穩定的部分
C.外源型法的現代化進程帶有明顯的工具色彩,一般被要求服務于政治、經濟變革
D.清末修律標志著中國法的現代化在制度層面上的正式啟動
【正確答案】BCD
【答案解析】選項A錯誤,選項C正確。根據法的現代化的動力來源,法的現代化過程大體上可以分為內發型法的現代化和外源型法的現代化。內發型法的現代化是指由特定社會自身力量產生的法的內部創新。這種現代化是一個自發的、自下而上的、緩慢的、漸進變革的過程。這種類型的法的現代化是在西方文明的特定社會歷史背景中孕育、發展起來的。外源型法的現代化是指在外部環境影響下,社會受外力沖擊,引起思想、政治、經濟領域的變革,最終導致法律文化領域的革新。在這種法的現代化過程中,外來因素是最初的推動力。其特點在于:(1)具有被動性。一般表現為在外部因素的壓力下(或由于外來干涉,或由于殖民統治,或由于經濟上的依附關系),本民族的有識之士希望通過變法以圖民族強盛。(2)具有依附性。這種情況下展開的法的現代化進程,帶有明顯的工具色彩,一般被要求服務于政治、經濟變革。法律改革的"合法性"依據,并不在于法律本身,而在于它的服務對象的合理性。(3)具有反復性。由于法的現代化不是社會自身力量演變的自然結果,所以,在通往現代化的進程中,傳統的本土文化與現代的外來文化之間矛盾比較尖銳,法的現代化過程經常出現反復。從起因上看,中國法的現代化明顯屬于外源型法的現代化。
選項B正確。法的傳統之所以可以延續,在很大程度上是因為法律意識強有力的傳承作用,即一個國家的法律制度可以經常隨著國家制度和政權結構的變化而變化,但是人們的法律意識卻相對比較穩定,具有一定的連續性。因此,法律意識可以使一個國家的法律傳統得以延續。
選項D正確。1902年,英日美葡四國表示,在清政府改良司法"皆臻完善"之后,愿意放棄領事裁判權。為此,清政府下詔,令沈家本、伍廷芳等主持修律,以收回領事裁判權為契機,中國法的現代化在制度層面上正式啟動了。
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