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寧波
妨害作證罪—司考真題答案解析（2013-2-90）
甲駕車逃逸。急救人員5分鐘后趕到現場，胡某因傷勢過重被送醫院后死亡。（事實二）
交警對乙車進行切割，試圖將乙救出。此時，醉酒后的丙（血液中的酒精含量為152mg/100ml）與丁各自駕駛摩托車“飆車”經過此路段。（事實三）
丙發現乙車時緊急剎車，摩托車側翻，猛烈撞向乙車左前門一側，丙受重傷。20分鐘后，交警將乙抬出車時，發現其已死亡。現無法查明乙被丙撞擊前是否已死亡，也無法查明乙被丙撞擊前所受創傷是否為致命傷。（事實四）
丁離開現場后，找到無業人員王某，要其假冒飆車者去公安機關投案。（事實五）
王某雖無替丁頂罪的意思，但仍要丁給其5萬元酬勞，否則不答應丁的要求，丁只好付錢。王某第二天用該款購買100克海洛因藏在家中，用于自己吸食。5天后，丁被司法機關抓獲。（事實六）
關于事實五的定性，下列選項錯誤的是（）
A.丁指使王某作偽證，構成妨害作證罪的教唆犯
B.丁構成包庇罪的教唆犯
C.丁的教唆行為屬于教唆未遂，應以未遂犯追究刑事責任
D.對丁的妨害作證行為與包庇行為應從一重罪處罰
【正確答案】ABCD
【答案解析】本題考核妨害作證罪、包庇罪。
選項A說法錯誤。刑法學主流觀點認為，犯罪人自己妨害作證，只要沒有采用暴力、威脅等嚴重侵犯證人權利的手段，因缺乏期待可能性，不應當以妨害作證罪處理。
選項B說法錯誤。包庇罪是事后幫助犯，是犯罪人以外的人包庇犯罪分子，主體必須是犯罪分子以外的人，不包括犯罪分子。理論上認為，對犯罪分子本人不定包庇罪，是因為缺乏期待可能性。
選項C說法錯誤。成立教唆未遂的前提是行為人的行為構成犯罪，由于丁的行為不構成犯罪，因而也就不構成教唆未遂。
選項D說法錯誤。丁既不構成妨害作證罪，也不構成包庇罪。因此，無所謂擇一重罪處罰的問題。
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