濟南中小公司企業融資中的刑事法律風險

在中小企業普遍缺錢的情況下，隱藏在各種融資形式背后的刑事法律風險也隨之顯現。

伴隨著全球金融風暴和歐債危機的蔓延，中國中小企業的處境更顯艱難，資金是其最大的問題。中小企業尤其是一些剛剛起步的企業，在融資過程中往往處于劣勢地位，不得不滿足一些苛刻的條件，一些企業管理者往往為了達到在較短時間內獲得資金的目的，可能由于一時疏忽或操作不當而引發刑事法律風險。如此一來，不僅給企業造成了經濟損失，還會連累到企業高管，使其面臨牢獄之災，可以說，自從2003年河北大午農牧集團有限公司董事長孫大午事件之后，這10年間有關民間融資引發的犯罪案例接連發生，給企業家們敲響了警鐘。

企業融資按照有無金融中介分為兩種方式即直接融資和間接融資。簡單地說，直接融資是指不經過任何金融中介機構，而由資金短缺的單位直接從資金供應者處取得資金。而間接融資是指以金融機構為媒介進行的融資活動。在上述融資類型中，最為常見也最為典型的融資方式是民間融資和銀行貸款融資。而企業在進行這兩類融資時，可能會引發一些刑事法律風險。

民間融資中的刑事法律風險

民間融資可能是幾種融資方式中風險最大的，其最主要的風險在于，與非法集資之間只有“一紙之隔”。民間融資淪為非法集資的風險具體有兩種：其一是構成集資詐騙罪;其二是構成非法吸收公眾存款罪。

首先，我們來分析中小企業在民間融資過程中有哪些行為容易觸發集資詐騙罪的法律風險。

所謂集資詐騙罪，是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數額較大的行為。從這個概念中，我們不難確定，集資詐騙罪的主觀方面需要以非法占有為目的，而客觀方面需要行為人實施了詐騙方法及存在非法集資行為，并且達到了數額較大的追訴標準。這幾項構成要件要素必須同時具備，才會引發集資詐騙罪。

1996年12月26日最高人民法院《關于審理詐騙案件具體適用法律若干問題的解釋》第三條、2001年12月21日《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》以及2010年12月13日《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第四條對于是否存在“以非法占有為目的”做了具體規定，主要是看行為人有無下列行為：(1)攜帶集資款逃跑的;(2)肆意揮霍集資款，致使集資款無法返還的;(3)使用集資款進行違法犯罪活動致使集資款無法返還的;(4)明知沒有歸還能力而大量騙取資金的;(5)抽逃、轉移資金、隱匿財產，以逃避返還資金的;(6)隱匿、銷毀賬目或者搞假破產、假倒閉，以逃避返還資金的;(7)集資后不用于生產經營活動或者用于生產經營活動與籌集資金規模明顯不成比例，致使集資款不能返還的;(8)拒不交代資金去向，逃避返還資金的;(9)具有其他欺詐行為，拒不返還集資款，或者致使集資款無法返還的等等。

而集資詐騙罪中的“詐騙方法”是指行為人采取虛構集資用途，以虛假的證明文件和高回報率為誘餌，騙取集資的手段;“非法集資”是指法人、其他組織或個人，未經有權機關批準，向社會公眾募集資金的行為，既包括未經有權機關批準向社會不特定對象募集資金，也包括雖經批準，但經撤銷后仍繼續向社會不特定對象募集資金的行為。

對于中小企業而言，使用詐騙方法進行非法集資數額必須達到10萬元以上，才會引發集資詐騙罪的法律風險。

其次，我們來分析中小企業在民間融資過程中有哪些行為又容易觸發非法吸收公眾存款罪的法律風險。

中小企業未經中國人民銀行批準，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內還本付息的行為，或者不以吸收公眾存款的名義，向社會不特定對象吸收資金，但承諾履行的義務與吸收公眾存款性質相同，如以股息、紅利的方式等，如果數額在100萬元以上或者吸收公眾存款150人以上或者給存款人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的，企業就構成非法吸收公眾存款罪。此時，企業就將被判處罰金，而企業直接負責的主管人員和其他直接責任人員就將面臨三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金的刑罰。如果企業非法吸收或者變相吸收公眾存款500萬元以上或者吸收公眾存款對象500人以上或者給存款人造成直接經濟損失數額在250萬元以上的，就將引發“三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金”這一檔次的量刑。在實踐中，企業往往會采用提高或者變相提高利率的方式吸收和變相吸收公眾存款。

企業實施非法吸收公眾存款行為的目的往往在于獲得他人資金的使用權，供自己投資或者發放貸款，主觀上具有返還的意圖，但不具有非法占有的目的。如果企業主觀上有非法占有他人資金的目的，那么就會引發集資詐騙罪的法律風險。

通過上述分析，我們可以發現，非法吸收公眾存款罪的追訴標準和量刑標準都要比集資詐騙罪低很多。這與兩種罪的社會危害性也是相匹配的。依據《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條和第三條之規定，未向社會公開宣傳，在親友或者單位內部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。另外，非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產經營活動，能夠及時清退所吸資金，可以免于刑事處罰;情節顯著輕微的，不作為犯罪處理，

向金融機構貸款仍然是當前我國企業解決融資問題的主要渠道。但中小企業普遍存在著企業信用低、財務管理混亂、固定資產少、經營活動不透明、財務信息不公開等問題，這些恰好與銀行對信貸資金安全性、收益性的要求形成強烈的反差，銀行在對中小企業進行審查監督時成本明顯增加，由此導致銀行貸款給中小企業的積極性降低。為了減小自身的風險，銀行向中小企業貸款往往設置了更為嚴苛的標準和程序，以致中小企業向銀行貸款的難度大大增加。中小企業為了獲得銀行貸款資金，在融資過程中可能會不擇手段，采用虛假的證明文件等方式騙取銀行貸款等，由此而引發騙取貸款、票據承兌、金融票證罪、高利轉貸罪、合同詐騙罪的刑事法律風險。

首先，我們來看看中小企業在融資過程中，有哪些行為可能會引發騙取貸款、票據承兌、金融票證罪的刑事法律風險。

中小企業出于非經營目的，如獲得貸款后用于炒股、投資等方式牟取利益，采用提供或者使用虛假交易項目、證明文件、物權證明等市場交易事實或者雖然不是虛假事實，但對金融機構隱瞞貸款等使用真相的欺騙手段取得貸款、票據承兌、信用證、保函等，并給銀行或者其他金融機構造成了重大損失或者有其他嚴重情節，就會引發騙取貸款、票據承兌、金融票證罪的刑事法律風險。這里的“重大損失或者其他嚴重情節”是指以欺騙手段取得貸款、票據承兌、信用證、保函等，數額在一百萬元以上或者給銀行或者其他金融機構造成直接經濟損失數額在二十萬元以上或者雖未達到上述數額標準，但多次采用欺騙手段取得貸款、票據承兌、信用證、保函。如果企業構成騙取貸款、票據承兌、金融票證罪將被判處罰金，而企業直接負責的主管人員和其他直接責任人員將被處以三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。一旦損失達到了上述標準的五倍，構成特別重大損失，除了企業被判處罰金以外，企業直接負責的主管人員和其他直接責任人員將面臨三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金的刑罰。

其次，如果中小企業出于轉貸牟利的目的，套取銀行等金融機構信貸資金高利轉貸給他人，違法所得數額在十萬元以上或者雖未達到十萬元，但兩年內因高利轉貸受過行政處罰二次以上，又高利轉貸的，其行為就將構成高利轉貸罪，并被處以罰金，企業直接負責的主管人員和其他直接責任人員將被處以三年以下有期徒刑或者拘役。

為了防范中小企業融資的刑事風險，就得未雨綢繆，制定完備的風險防控方案，這主要落實到兩個方面：一是對融資所需材料進行合規性審查，即無論最終選擇以何種方式進行融資，都應當安排企業法務人員對融資所需材料如借款協議等其他合同進行法律審核與分析，這樣可以有效地避免潛在的法律風險;二是預先制定好危機處理辦法，即事先考慮好若投資項目失敗，如何歸還借款的解決方案，以備不時之需。