第二十一條 發(fā)包方應(yīng)當(dāng)與承包方簽訂書面承包合同。

　　承包合同一般包括以下條款：

　　（一）發(fā)包方、承包方的名稱，發(fā)包方負(fù)責(zé)人和承包方代表的姓名、住所；

　　（二）承包土地的名稱、坐落、面積、質(zhì)量等級(jí)；

　　（三）承包期限和起止日期；

　　（四）承包土地的用途；

　　（五）發(fā)包方和承包方的權(quán)利和義務(wù)；

　　（六）違約責(zé)任。

　　【釋義】 本條是關(guān)于承包合同形式和合同主要條款的規(guī)定。

　　一、土地承包合同的特征

　　土地承包合同是發(fā)包方與承包方之間達(dá)成的，關(guān)于農(nóng)村土地承包權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。根據(jù)本法的規(guī)定，土地承包合同具有以下特征： (1）合同的主體是法定的。發(fā)包方是與農(nóng)民集體所有土地范圍相一致的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、村委會(huì)或者村民小組。即：土地依法屬于村農(nóng)民集體所有的，由村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)發(fā)包；已經(jīng)分別屬于村內(nèi)兩個(gè)以上農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)民集體所有的，由村內(nèi)各該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組發(fā)包。國(guó)家所有依法由農(nóng)民集體使用的農(nóng)村土地，由使用該土地的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、村民委員會(huì)或者村民小組發(fā)包。承包方是本集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)戶。 (2）合同內(nèi)容受到法律規(guī)定的約束，有些內(nèi)容不允許當(dāng)事人自由約定。如：對(duì)于耕地的承包期，本法明確規(guī)定為30年。再如，對(duì)于承包地的收回等，法律都有明確規(guī)定。這些內(nèi)容都不允許由當(dāng)事人自由約定。 (3) 土地承包合同是雙務(wù)合同。發(fā)包方應(yīng)當(dāng)尊重承包方的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，為承包方提供生產(chǎn)、技術(shù)、信息等服務(wù)，有權(quán)對(duì)承包方進(jìn)行監(jiān)督等；承包方對(duì)承包地享有占有、使用、收益和流轉(zhuǎn)的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)維持土地的農(nóng)業(yè)用途，保護(hù)和合理利用土地等。 (4）合同屬于要式合同。雙方當(dāng)事人簽訂承包合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

　　二、土地承包合同的形式

　　我國(guó)法律和國(guó)家政策對(duì)于簽訂土地承包合同有明確規(guī)定。土地管理法規(guī)定，發(fā)包方和承包方應(yīng)當(dāng)訂立承包合同，約定雙方的權(quán)利和義務(wù)。農(nóng)業(yè)法規(guī)定，發(fā)包方和承包方應(yīng)當(dāng)訂立承包合同，約定雙方的權(quán)利和義務(wù)。水土保持法等法律對(duì)此也做了相同的規(guī)定。國(guó)家有關(guān)政策多次強(qiáng)調(diào)農(nóng)村土地承包要訂立承包合同，完善合同管理。1983年指出，要建立和健全承包合同制，這是完善農(nóng)業(yè)生產(chǎn)責(zé)任制的重要環(huán)節(jié)。1991年指出，穩(wěn)定和完善家庭承包經(jīng)營(yíng)，要認(rèn)真完善土地和其他各業(yè)的承包合同管理，明確雙方的權(quán)利、責(zé)任和義務(wù)。2000年指出，目前全國(guó)延長(zhǎng)土地承包期工作基本結(jié)束，加強(qiáng)土地承包管理，重點(diǎn)是建立健全承包合同的各項(xiàng)管理制度，建立合同檔案，及時(shí)調(diào)處糾紛，組織合同兌現(xiàn)。

　　合同的形式，是指當(dāng)事人訂立合同所采取的形式，包括書面形式、口頭形式和其他形式。民法通則規(guī)定，民事行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。合同法規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。我國(guó)有的法律中明確規(guī)定合同采用書面形式。

　　土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)是我國(guó)農(nóng)民的最重要的權(quán)利之一，涉及億萬農(nóng)民的切身利益，關(guān)系到農(nóng)業(yè)、農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展和農(nóng)村社會(huì)穩(wěn)定。而且目前侵犯土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的情況比較多。采用書面形式，明確肯定，有據(jù)可查，有利于明確雙方的權(quán)利義務(wù)，有利于防止?fàn)幾h和解決糾紛，也有利于對(duì)農(nóng)村土地承包的規(guī)范和承包合同的管理。在現(xiàn)實(shí)中，農(nóng)村土地承包合同普遍采用書面形式訂立。因此，本法要求土地承包合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。書面形式一般指以文字等可以有形地再現(xiàn)內(nèi)容的方式達(dá)成的協(xié)議，如合同書等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

　　三、土地承包合同的主要條款

　　合同的條款就是合同的內(nèi)容。雙方的權(quán)利和義務(wù)，除法律規(guī)定的以外，主要由合同條款加以確定。合同條款是否齊備、準(zhǔn)確，決定了合同能否成立、生效以及能否順利履行，是非常重要的。因此，本法對(duì)合同的主要條款做出了規(guī)定，以便對(duì)土地承包合同的訂立起指導(dǎo)和規(guī)范的作用。主要條款的規(guī)定也只具有提示性與示范性，提倡當(dāng)事人盡量對(duì)合同的這些條款做出明確的約定，以免日后產(chǎn)生糾紛。但并不是說當(dāng)事人簽訂的合同中缺少了其中任何一項(xiàng)都會(huì)導(dǎo)致合同的不成立或者無效。因此，在行文上用的是“一般包括”的提法。當(dāng)事人可以根據(jù)合同的性質(zhì)和其他情況，自愿確定合同的內(nèi)容，可以不限于這些條款。合同法規(guī)定的合同的主要條款包括：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所，標(biāo)的，數(shù)量，質(zhì)量，價(jià)款或者報(bào)酬，履行期限、地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任，解決爭(zhēng)議的方法。這些只是一般合同應(yīng)當(dāng)具備的條款，但不同的合同，由其類型與性質(zhì)決定，其主要條款或者必備條款可以是不同的。本法根據(jù)農(nóng)村土地承包合同的性質(zhì)和特點(diǎn)對(duì)承包合同的主要條款做出了規(guī)定。現(xiàn)將承包合同主要條款的內(nèi)容分述如下：

　　（一）發(fā)包方、承包方的名稱，發(fā)包方負(fù)責(zé)人和承包方代表的姓名、住所。這是承包合同必須具備的條款。當(dāng)事人是合同的主體，如果不寫明當(dāng)事人，就無法確定權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者，發(fā)生糾紛也難以解決。因此，要將發(fā)包方和承包方的名稱或者姓名和住所都規(guī)定清楚。對(duì)于發(fā)包方和承包方，本法第12條和第15條已分別做出了規(guī)定。

　　（二）承包土地的名稱、坐落、面積、質(zhì)量等級(jí)。這是土地承包合同權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象，也是合同的必備條款，否則合同不能成立，承包關(guān)系無法建立。其中，土地的坐落是指土地的所在地，土地的質(zhì)量等級(jí)是指土地管理部門依法評(píng)定的土地等級(jí)，是反映土地生產(chǎn)能力的重要指標(biāo)之一。對(duì)于這些內(nèi)容，合同中要規(guī)定細(xì)致、清楚，以防止差錯(cuò)，避免糾紛。

　　（三）承包期限和起止日期。承包期限是承包方依法享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)的期間。期限直接關(guān)系到合同權(quán)利義務(wù)的延續(xù)時(shí)間，涉及當(dāng)事人的利益，也是確定合同是否按時(shí)履行或者遲延履行的客觀依據(jù)。由于土地承包期限是法定的，當(dāng)事人只能在本法第20條規(guī)定的范圍內(nèi)確定承包期限。另外，為了確定合同權(quán)利義務(wù)的具體期間，合同中還要規(guī)定合同的起止日期。

　　（四）承包土地的用途。按照本法的規(guī)定，承包土地只能用于農(nóng)業(yè)。對(duì)“農(nóng)業(yè)”的范圍，農(nóng)業(yè)法規(guī)定，本法所稱農(nóng)業(yè)，是指種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)和漁業(yè)。土地管理法規(guī)定，農(nóng)民集體所有的土地由本集體經(jīng)濟(jì)組織的成員承包經(jīng)營(yíng)，從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)生產(chǎn)。因此，承包土地只能用于從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)和漁業(yè)生產(chǎn)。

　　（五）發(fā)包方和承包方的權(quán)利和義務(wù)。本法對(duì)發(fā)包方和承包方的權(quán)利義務(wù)分別做出了具體規(guī)定。除了這些權(quán)利義務(wù)之外，還包括其他法律如土地管理法、農(nóng)業(yè)法、漁業(yè)法、森林法、草原法、漁業(yè)法等法律中規(guī)定的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)然，當(dāng)事人還可以在不違反國(guó)家法律、行政法規(guī)規(guī)定的情況下，約定其他的權(quán)利義務(wù)。

　　（六）違約責(zé)任，是指承包合同當(dāng)事人一方或者雙方不履行合同或者不適當(dāng)履行合同，依照法律的規(guī)定或者按照當(dāng)事人的約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，比如支付違約金、賠償損失等。違約責(zé)任是促使當(dāng)事人履行合同義務(wù)，使對(duì)方免受或者減少損失的重要法律措施，也是保證合同履行的主要條款。因此一般有關(guān)合同的法律對(duì)于違約責(zé)任都做出了較為詳盡的規(guī)定，如合同法第七章規(guī)定的“違約責(zé)任”。本法規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)依照合同法的規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任。