“互聯(lián)網(wǎng)金融”的刑事法律風(fēng)險防控

1、相關(guān)風(fēng)險成因

針對上述風(fēng)險事件，筆者認(rèn)為，相關(guān)風(fēng)險成因主要包括以下三個方面：

第一，從業(yè)機(jī)構(gòu)人員的原因。在包括互聯(lián)網(wǎng)金融在內(nèi)的一切社會生產(chǎn)經(jīng)營活動中，人員始終是最活躍的要素。但正所謂“成也蕭何，敗也蕭何”，當(dāng)從業(yè)人員出現(xiàn)問題的時候，往往也是從業(yè)機(jī)構(gòu)陷入法律風(fēng)險漩渦的時候。例如，從業(yè)人員利用職務(wù)之便，非法獲取、買賣客戶信息，侵吞單位資產(chǎn)，挪用客戶資金等，均可能引發(fā)前面列舉的法律風(fēng)險事件。

第二，從業(yè)機(jī)構(gòu)自身的原因。從業(yè)機(jī)構(gòu)是互聯(lián)網(wǎng)金融活動的主體，如果從業(yè)機(jī)構(gòu)存在違法、違規(guī)經(jīng)營，或者未能及時識別、分析潛在的風(fēng)險事件，又或者在風(fēng)險事件出現(xiàn)時未能采取合理的應(yīng)對措施，則無疑會對從業(yè)機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)活動造成嚴(yán)重不良影響，更有甚者，會給從業(yè)機(jī)構(gòu)造成毀滅性的打擊。

第三，第三方的原因。作為外因，第三方的原因往往會與內(nèi)因(即來自從業(yè)機(jī)構(gòu)及/或其從業(yè)人員的原因)相結(jié)合，共同導(dǎo)致刑事法律風(fēng)險事件的發(fā)生。以P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺為例，當(dāng)平臺上的融資方利用平臺進(jìn)行非法集資，而平臺未能及時識別，或者有意配合，或者未能向投資人進(jìn)行合理的信息披露及風(fēng)險提示的話，則對平臺而言，輕則承擔(dān)損害賠償責(zé)任，重則承擔(dān)刑事責(zé)任。

2、相關(guān)風(fēng)險防控措施的建議

針對前述互聯(lián)網(wǎng)金融的刑事法律風(fēng)險事件及其成因，結(jié)合自己的法律服務(wù)經(jīng)驗，筆者認(rèn)為，我們可以通過(包括但不限于)以下措施，協(xié)助從業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行刑事風(fēng)險防控。

第一，加強(qiáng)對從業(yè)人員的法律培訓(xùn)及警示教育。人們常講“無知者無畏”，而法制觀念的淡薄和僥幸心理的存在也往往是誘發(fā)某些從業(yè)人員觸犯監(jiān)管紅線，引發(fā)風(fēng)險事件的主因。因此，有針對性的對相關(guān)從業(yè)人員開展法律培訓(xùn)、進(jìn)行警示教育，對于提高守法意識、引導(dǎo)依法從業(yè)，以及防范、杜絕違法行為的發(fā)生均具有十分重要的意義。

第二，協(xié)助從業(yè)機(jī)構(gòu)建立、完善相關(guān)風(fēng)控制度。

根據(jù)《指導(dǎo)意見》，開展互聯(lián)網(wǎng)金融活動應(yīng)當(dāng)建立健全各項制度，包括“客戶資金第三方存管制度”、“信息披露、風(fēng)險提示和合格投資者制度”、“消費者權(quán)益保護(hù)制度”、“網(wǎng)絡(luò)與信息安全制度”、“反洗錢和防范金融犯罪制度”等各項制度。

上述各項制度既是監(jiān)管部門對從業(yè)機(jī)構(gòu)的基本要求，也是提高從業(yè)機(jī)構(gòu)抵御、防范風(fēng)險能力的重要風(fēng)控制度。因此，于情于理、于公于私，從業(yè)機(jī)構(gòu)都應(yīng)當(dāng)積極建立、完善上述制度。在此過程中，律師可以為從業(yè)機(jī)構(gòu)提供相應(yīng)的法律協(xié)助和支持。

第三，起草、審核相關(guān)協(xié)議、文件。

在具體的業(yè)務(wù)開展過程中，往往涉及到大量的協(xié)議簽署及文件發(fā)布活動。這些協(xié)議、文件既現(xiàn)了從業(yè)機(jī)構(gòu)的單位意志，也會對從業(yè)機(jī)構(gòu)產(chǎn)生相應(yīng)的法律拘束力。如果這些文件、協(xié)議中存在逾越或疑似逾越監(jiān)管紅線的內(nèi)容，則勢必會置從業(yè)機(jī)構(gòu)于危險境地，甚至可能成為對從業(yè)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員追究刑事責(zé)任的理由和根據(jù)。

因此，從業(yè)機(jī)構(gòu)有必要慎重對待其所簽署的協(xié)議和發(fā)布的文件，必要時應(yīng)當(dāng)安排專業(yè)法律人士協(xié)助開展起草、審核工作，努力確保從業(yè)機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)活動合法、合規(guī)，嚴(yán)格控制法律風(fēng)險。

第四，針對具體業(yè)務(wù)事宜開展專項法律分析。

互聯(lián)網(wǎng)金融鼓勵創(chuàng)新，而創(chuàng)新在拓寬金融服務(wù)的業(yè)務(wù)范圍、提高服務(wù)水平，帶來新的利潤增長點之外，也在一定程度上隱含著逾越監(jiān)管的法律風(fēng)險，很多時候，“創(chuàng)新”本身就意味著冒險。蜘蛛和螃蟹都是八條腿，誰又能保證自己永遠(yuǎn)是第一個吃螃蟹的人，而不是第一個吃蜘蛛的人呢?因此，針對具體業(yè)務(wù)事宜開展相應(yīng)的法律分析，就潛在的法律風(fēng)險及業(yè)務(wù)自身的合規(guī)性、合法性進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼撟C，不但有助于防范法律風(fēng)險，更有利于互聯(lián)網(wǎng)金融的業(yè)務(wù)創(chuàng)新。

第五，對特定風(fēng)險事件及時開展危機(jī)應(yīng)對工作。

我們不能完全排除特定風(fēng)險事件的發(fā)生。在特定風(fēng)險事件發(fā)生時，從業(yè)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時組建專業(yè)團(tuán)隊展開危機(jī)應(yīng)對工作。包括但不限于：(1)協(xié)助從業(yè)機(jī)構(gòu)查明風(fēng)險事件的相關(guān)事實，明確事件成因及責(zé)任主體，依法保全相關(guān)證據(jù)材料;(2)協(xié)助從業(yè)機(jī)構(gòu)積極配合主管部門的調(diào)查工作;(3)作為從業(yè)機(jī)構(gòu)的代理人或者辯護(hù)人積極參與因風(fēng)險事件引發(fā)的訴訟案件，依法提出減免從業(yè)機(jī)構(gòu)法律責(zé)任的意見和主張，維護(hù)從業(yè)機(jī)構(gòu)的合法權(quán)益，避免風(fēng)險事件所造成的負(fù)面影響及危害后果的進(jìn)一步擴(kuò)大和加重。

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