一、夫妻離婚九個(gè)月小孩撫養(yǎng)權(quán)如何判定

《婚姻法》第36條第2、3款規(guī)定：“離婚后，父母對(duì)于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時(shí)，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。”1993年11月13日，最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》(以下簡(jiǎn)稱《子女撫養(yǎng)意見》)中對(duì)離婚后子女撫養(yǎng)問題作了具體規(guī)定。根據(jù)這些有關(guān)規(guī)定，父母離婚時(shí)，子女的撫養(yǎng)歸屬問題區(qū)分以下情況分別處理：

1.哺乳期內(nèi)的子女

雖然在實(shí)際生活中嬰兒哺乳期因人而異，由于《子女撫養(yǎng)意見》規(guī)定“兩周歲以下的子女一般隨母方生活”，司法實(shí)踐中通常將“哺乳期內(nèi)的子女”理解為兩周歲以下的嬰幼兒。父母離婚時(shí)，哺乳期內(nèi)的子女一般隨母方生活，但是母方有下列情形之一的，可以隨父方生活：

母方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，子女不宜與其共同生活。

母方有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父方要求子女隨其生活的。

因其他原因，子女確無法隨母方生活的。如母親的生活環(huán)境明顯對(duì)子女撫養(yǎng)不利;母親工作性質(zhì)特殊，不便于撫養(yǎng)子女;或者母親違法犯罪，不利于撫養(yǎng)子女等。

父母雙方協(xié)議兩周歲以下的子女隨父方生活，并對(duì)子女健康成長(zhǎng)無不利影響的。

2.哺乳期后的子女

即兩周歲以上的未成年子女。對(duì)這個(gè)年齡段的未成年子女的撫養(yǎng)歸屬問題，如果父母雙方協(xié)商無效，則由人民法院綜合子女的權(quán)益、雙方的撫養(yǎng)能力、撫養(yǎng)條件等各方面因素作出判決。實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)注意以下方面：

(1)絕對(duì)優(yōu)先直接撫養(yǎng)條件

父母雙方均要求子女隨其生活的，父母一方有下列情形之一的，可優(yōu)先考慮：已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的;子女隨其生活時(shí)間較長(zhǎng)，改變生活環(huán)境對(duì)子女健康成長(zhǎng)明顯不利的;無其他子女，而另一方有其他子女的;子女隨其生活，對(duì)子女成長(zhǎng)有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的。

(2)相對(duì)優(yōu)先直接撫養(yǎng)條件

(3)考慮子女意見。由于10周歲以上的未成年人通常有了一定的辨別和判斷能力，能夠表達(dá)自己的意愿，因此，《子女撫養(yǎng)意見》第5條規(guī)定，父母雙方對(duì)10周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)的，應(yīng)考慮該子女的意見。

(4)協(xié)議輪流直接撫養(yǎng)子女。未成年人除了歸父母一方直接撫養(yǎng)外，也可以考慮由父母雙方輪流撫養(yǎng)。《子女撫養(yǎng)意見》第6條規(guī)定，在有利于保護(hù)子女利益的前提下，父母雙方協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女的，可以準(zhǔn)許。

如果在離婚時(shí)夫妻雙方都拒絕直接撫養(yǎng)子女或者爭(zhēng)搶直接撫養(yǎng)子女，根據(jù)《子女撫養(yǎng)意見》第20條的規(guī)定，在離婚訴訟期間，可以先行裁定暫由一方直接撫養(yǎng)，以保障離婚訴訟的順利進(jìn)行。

父母離婚后，通常會(huì)產(chǎn)生子女與父母一方相分離，由父母另一方直接撫養(yǎng)的問題。夫妻離婚雖然不能消除父母子女間的關(guān)系，但是撫養(yǎng)子女的方式會(huì)發(fā)生變化，由共同直接撫養(yǎng)變?yōu)橐环絾为?dú)直接撫養(yǎng)。父母離婚后的子女撫養(yǎng)歸屬問題，不僅關(guān)系子女的切身利益和健康成長(zhǎng)，還影響到國(guó)家的計(jì)劃生育政策，因此正確處理子女撫養(yǎng)問題關(guān)系重大。

二、離婚撫養(yǎng)權(quán)判決書

原告魏*燕，女，22歲。

委托代理人張*艷，系**百泉律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限為一般代理。

被告王*(又名王*安)，男，43歲

委托代理人于*亮，男，1964年11月25日生，漢族，農(nóng)民，住輝縣市占城鎮(zhèn)大占城村。代理權(quán)限為特別授權(quán)。

原告魏*燕與被告王*非婚生子女撫養(yǎng)糾紛一案，原告于2011年7月2日向本院提起訴訟，本院同日作出受理決定，依法由審判員屈*飛、代理審判員任*麗、人民陪審員宋*華組成合議庭，向原告送達(dá)了受理案件通知書，向被告送達(dá)了起訴狀副本、應(yīng)訴通知書，并分別向原、被告送達(dá)了告知審判庭組成人員通知書、舉證通知書及開庭傳票，于2011年8月31日公開開庭進(jìn)行審理。原告魏*燕及其委托代理人張*艷，被告委托代理人于*亮到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱，2008年9月，經(jīng)人介紹，原告到新鄉(xiāng)市牧野區(qū)的一個(gè)養(yǎng)雞場(chǎng)干活，期間，原告與被告相識(shí)并懷孕。2010年陰歷1月11日，原告在新鄉(xiāng)市婦幼保健院產(chǎn)下一男孩，未取名。孩子出生后，被告將原告趕出家門，不讓見孩子，原告去找孩子，遭到被告毆打。現(xiàn)為維護(hù)原告及孩子的合法權(quán)益，要求孩子由原告撫養(yǎng)，被告支付撫養(yǎng)費(fèi)。

被告辯稱，被告沒有毆打原告，也沒有不讓原告見小孩。原告無能力撫養(yǎng)小孩，小孩從出生到現(xiàn)在就有病;另外，原告有摔死小孩的意圖，為防止惡性事件發(fā)生，被告要求撫養(yǎng)小孩，撫養(yǎng)費(fèi)自理。

根據(jù)原、被告的訴辯意見，本院歸納雙方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：原、被告雙方非婚生子撫養(yǎng)及撫養(yǎng)費(fèi)承擔(dān)問題。

圍繞本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，原、被告均未向法庭提供證據(jù)。

根據(jù)庭審，本院確認(rèn)案件事實(shí)如下：2008年9月，原、被告經(jīng)人介紹相識(shí)，雙方認(rèn)識(shí)兩年多并同居。2010年陰歷1月11日生育一男孩，現(xiàn)隨被告生活。原、被告雙方現(xiàn)已分居。案經(jīng)調(diào)解未果。

本院認(rèn)為：非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養(yǎng)非婚生子女的生父或生母，應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)子女的生活費(fèi)和教育費(fèi)，直至子女能獨(dú)立生活為止。本案中，原、被告雙方未登記結(jié)婚，開始共同生活且生育一男孩。考慮到該男孩年齡尚小，應(yīng)由原告撫養(yǎng)為宜，因此，對(duì)于原告要求撫養(yǎng)非婚生子的訴求本院予以支持;至于撫養(yǎng)費(fèi)，結(jié)合當(dāng)?shù)氐纳钏胶托『⒌男枨螅约氨桓娣浆F(xiàn)有的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)能力，應(yīng)酌定為每月支付一百五十元為宜。關(guān)于被告辯稱，小孩有病，原告無能力撫養(yǎng)小孩，且有摔死小孩的意圖，因其沒有相應(yīng)的證據(jù)予以證實(shí)，對(duì)被告的該辯解，本院不予采納。依據(jù)《中華人民共和國(guó)婚姻法》第二十五條之規(guī)定，判決如下：

一、非婚生子由原告魏*燕撫養(yǎng)

二、被告王*每月支付小孩撫養(yǎng)費(fèi)一百五十元(從2011年11月份始至小孩18周歲止)。

案件受理費(fèi)300元，由原告魏*燕承擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人人數(shù)提供副本，上訴于河南省新鄉(xiāng)市中級(jí)人民法院。

審?判?長(zhǎng)?屈*飛

代理審判員?任*麗

人民陪審員?宋*華

二0一一年十月十二日

書?記?員?艾*俊

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