擬掛牌企業(yè)股東能否超過200上線?

股份有限公司股東200人上限問題一直是公司與資本市場領(lǐng)域中一大難題。2012年10月11日，證監(jiān)會發(fā)布《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》，其第二條明確股東超過200人的股份公司也將納入監(jiān)管范圍。

2013年12月13日，國務(wù)院發(fā)布國發(fā)(2013)49號文《國務(wù)院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》，其第三條也明確規(guī)定掛牌公司依法納入非上市公眾公司監(jiān)管，股東人數(shù)可以超過200人。

2013年12月26日證監(jiān)會就落實國務(wù)院決定修改了上述《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》，并就超過200人的公司相關(guān)問題出臺一系列細則，標志著超過200人的公司監(jiān)管進入了新的歷史時期。

這些文件應(yīng)該說是為新三板配套的，其為場外市場進一步發(fā)展掃除了一大障礙。從這點上來說，突破200人上限將是新三板相對于中國場外市場其他股權(quán)交易平臺的最大優(yōu)勢。

不過，雖然有關(guān)文件規(guī)定申請新三板掛牌的企業(yè)股東人數(shù)可以超過200人，但根據(jù)相關(guān)文件規(guī)定，股東人數(shù)超過200人的股份公司申請在股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌，需要由證監(jiān)會核準(200人以下則證監(jiān)會豁免核準)，這也將給企業(yè)掛牌進程帶來很大的影響。

因此，在實踐中，券商和律師也大都建議股東人數(shù)超過200人的企業(yè)盡可能將股東控制在200人以內(nèi)。

另外，契約型基金、有限合伙企業(yè)只要在證券監(jiān)管系統(tǒng)備案，目前實踐中無需穿透。

關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)問題有哪些?

如何認定為關(guān)聯(lián)交易?

《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細則(試行)》第三十二條規(guī)定：掛牌公司的關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)關(guān)系包括《企業(yè)會計準則第36號-關(guān)聯(lián)方披露》規(guī)定的情形，以及掛牌公司、主辦券商或全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司根據(jù)實質(zhì)重于形式原則認定的情形。

對于關(guān)聯(lián)方的認定，目前股轉(zhuǎn)公司的審核態(tài)度是公司關(guān)聯(lián)方根據(jù)公司法和會計準則確定即可，可不參考IPO標準。

關(guān)聯(lián)交易符合的條件?

監(jiān)管部門要求關(guān)聯(lián)交易在符合一定條件的情形是允許存在的，監(jiān)管部門對于公司關(guān)聯(lián)交易的基本態(tài)度是減少和規(guī)范。

公司存在的關(guān)聯(lián)交易必須符合以下條件：

1、實體上應(yīng)符合市場化的定價和運作要求，做到交易價格和條件公允;

2、在程序上必須嚴格遵循公司章程和相應(yīng)制度的規(guī)定;

3、在數(shù)量和質(zhì)量上不能影響到公司的獨立性;

4、必須對關(guān)聯(lián)交易進行信息披露。

如何解決關(guān)聯(lián)交易問題?

如果公司確實存在關(guān)聯(lián)交易的情況，應(yīng)該對此進行處理并解決;公司在掛牌上市前，需根據(jù)自身情況采取以下方法處理關(guān)聯(lián)交易事項，以便順利實現(xiàn)掛牌：

1、主體非關(guān)聯(lián)化。主要方法有：將產(chǎn)生關(guān)聯(lián)交易的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給非關(guān)聯(lián)方，對關(guān)聯(lián)交易涉及的事項進行重組和并購，對已經(jīng)停止經(jīng)營、未實際經(jīng)營或者其存在可能對擬掛牌公司造成障礙或不良影響的關(guān)聯(lián)企業(yè)進行清算和注銷，設(shè)立子公司完成原來關(guān)聯(lián)方的業(yè)務(wù)等;

2、業(yè)務(wù)非關(guān)聯(lián)化。即購買發(fā)生關(guān)聯(lián)交易所對應(yīng)的資產(chǎn)和渠道等資源，并納入公司的業(yè)務(wù)運營體系;

3、程序合法化。即嚴格按公司章程和公司制度對關(guān)聯(lián)交易進行審批和表決;

4、價格公允。即準備足夠的證據(jù)證明交易的價格遵循市場定價機制;

5、信息披露規(guī)范。嚴格遵守信息披露的規(guī)范，對近兩年一期的關(guān)聯(lián)交易情況進行披露。

對于企業(yè)來說，只要發(fā)現(xiàn)有關(guān)聯(lián)交易的情況，必須如實披露。現(xiàn)在股轉(zhuǎn)公司對信息披露的要求越來越嚴格，如果不進行如實披露，將受到嚴厲的處罰。

同業(yè)競爭的相關(guān)問題有哪些?

企業(yè)如進行IPO，發(fā)行人與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)之間不存在同業(yè)競爭是企業(yè)上市的基本條件之一。

新三板目前沒有嚴格禁止同業(yè)競爭，但相信將來對同業(yè)競爭的限制會越來越嚴格，因此，在為企業(yè)提供掛牌服務(wù)時，也是盡可能要避免同業(yè)競爭。

(一)如何認定為同業(yè)競爭從實踐經(jīng)驗來看，監(jiān)管部門在判斷公司與競爭方之間是否存在同業(yè)競爭時，通常會關(guān)注以下幾方面的內(nèi)容：

1、考察產(chǎn)品或者服務(wù)的銷售區(qū)域或銷售對象。若存在銷售區(qū)域地理距離遠、銷售對象不同等因素，即使同一種產(chǎn)品或者服務(wù)，也可能不發(fā)生業(yè)務(wù)競爭及利益沖突;

2、如存在細分產(chǎn)品，可考察產(chǎn)品生產(chǎn)工藝是否存在重大差異。若公司與競爭方的產(chǎn)品同屬于某一大類行業(yè)，但又存在產(chǎn)品細分情形，則兩者之間的生產(chǎn)工藝也將可以成為考察是否存在同業(yè)競爭的重要方面;

3、考察公司所在行業(yè)的特點和業(yè)務(wù)方式。有時在具體個案中，監(jiān)管部門也會結(jié)合公司所在行業(yè)的特點和業(yè)務(wù)運作模式來具體判斷是否構(gòu)成同業(yè)競爭。

(二)監(jiān)管部門要求企業(yè)IPO是絕對不允許存在同業(yè)競爭的

鑒于企業(yè)IPO時同業(yè)競爭的絕對不可存在性，對于已經(jīng)存在的同業(yè)競爭，擬掛牌公司必須在申請掛牌前徹底解決同業(yè)競爭問題。

同時，有關(guān)主體還需要根據(jù)具體情況就避免同業(yè)競爭作出妥善安排和承諾。

股轉(zhuǎn)公司對于同業(yè)競爭審核態(tài)度是不搞一刀切，分具體情況，盡量整改或提出整改措施，如實在難以解決的就如實披露，并在后續(xù)持續(xù)督導過程中關(guān)注。

雖然股轉(zhuǎn)公司提出不搞一刀切，但從目前的實踐來看，“同業(yè)不競爭”的解釋很難得到監(jiān)管部門的認可，除非有強有力的反證，否則往往被視為“同業(yè)即存在競爭”。

如果確實無法避免，則應(yīng)該提出充分證據(jù)說明與競爭方從事的業(yè)務(wù)有不同的客戶對象、不同的市場區(qū)域等，并存在明顯的細分市場差別，而且該市場細分是客觀、切實可行的，不會產(chǎn)生實質(zhì)性同業(yè)競爭等。

(三)解決方案同業(yè)競爭如果存在，對掛牌是一大障礙

因此，如果判斷公司存在同業(yè)競爭的情形，必須采取各種措施解決，具體如下：

1、收購合并。將同業(yè)競爭的公司股權(quán)、業(yè)務(wù)收購到擬掛牌公司或公司的子公司，吸收合并競爭公司等;

2、轉(zhuǎn)讓股權(quán)和業(yè)務(wù)。由競爭方將存在的競爭性業(yè)務(wù)或公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方;

3、停業(yè)或注銷。直接注銷同業(yè)競爭方，或者競爭方改變經(jīng)營范圍，放棄競爭業(yè)務(wù);

4、作出合理安排。如簽訂市場分割協(xié)議，合理劃分擬掛牌公司與競爭方的市場區(qū)域，或?qū)Ξa(chǎn)品品種或等級進行劃分，也可對產(chǎn)品的不同生產(chǎn)或銷售階段進行劃分，或?qū)⑴c擬掛牌公司存在同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)委托給擬掛牌公司經(jīng)營等。

股權(quán)代持等股權(quán)不明問題如何核查?

股權(quán)代持的核查首先要從公司股東入手，向股東說明相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，明確股權(quán)代持對公司上新三板掛牌轉(zhuǎn)讓的法律障礙，說明信息披露的重要性，闡述虛假信息披露被處罰的風險，說明誠信在資本市場的重要性。

如果股東能夠自己向中介機構(gòu)說明原因，一般情況下，中介機構(gòu)可以根據(jù)股東的說明進一步核查，提出股權(quán)還原的解決方案。

核查中需要落實是否簽署了股權(quán)代持協(xié)議，代持股權(quán)時的資金來源，是否有銀行流水，代持的原因說明，還原代持時應(yīng)當由雙方出具股權(quán)代持的原因，出資情況，以及還原后不存在任何其他股權(quán)糾紛、利益糾葛。

如果股東未向中介機構(gòu)說明，中介機構(gòu)自行核查難度較高，但是還是可以通過專業(yè)的判斷搜索到一些蛛絲馬跡。

如該股東是否在公司任職，是否參加股東會，是否參與分紅，股東是否有資金繳納出資，股東出資時是否是以自有資產(chǎn)出資，與公司高級管理人員訪談，了解股東參與公司管理的基本情況等。

外商投資企業(yè)進行股改有哪些要求?

因為1995年的《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》，至今仍沒有廢止，因此其規(guī)定的內(nèi)容是外商投資企業(yè)股改的最大障礙。根據(jù)文件規(guī)定，外商投資企業(yè)進行改股需要達到以下要求：

1、注冊資本最低限額為人民幣3千萬元，且為實收資本;

2、有最近連續(xù)3年的盈利記錄;

3、對于外資持股的要求，外國股東持有的股份應(yīng)不低于公司注冊資本的25%;

4、原境內(nèi)公司中國自然人在原公司作為股東一年以上的，經(jīng)批準，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)立外商投資企業(yè)的中方投資者。暫不允許境內(nèi)中國自然人以新設(shè)和收購方式與外商成立外商投資企業(yè);

5、報商務(wù)部門審批;

6、符合國家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定。

以上就是律霸網(wǎng)小編為您總結(jié)的關(guān)于“新三板涉及的關(guān)鍵法律問題,你知道多少”的相關(guān)知識，根這些問題分別是：1.擬掛牌企業(yè)股東能否超過200上線?2.關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)問題有哪些?3.同業(yè)競爭的相關(guān)問題有哪些?4.股權(quán)代持等股權(quán)不明問題如何核查?5.外商投資企業(yè)進行股改有哪些要求?等五個問題，在文中有詳細的解讀。本網(wǎng)站致力于打造優(yōu)質(zhì)的律師咨詢服務(wù)，如果您還有任何疑問，歡迎進行律師咨詢。