一、股權轉(zhuǎn)讓概述

(一)股權及其分類

所謂“股權”亦即股東權，是指股東因出資而對公司財產(chǎn)所享有的權利。股權的內(nèi)容和表現(xiàn)形式并非是單一的，各國公司法所規(guī)定的股權也是多種多樣的，通常依不同的標準或從不同的角度，可對股權作以下分類：

1、根據(jù)股權的內(nèi)容和行使的目的，股權可分為自益權與共益權。

自益權是指股東專為自己利益的目的而行使的權利。主要包括：發(fā)給出資證明或者股票的請求權、股份轉(zhuǎn)讓過戶請求權、股息和紅利的分配請求權、公司剩余財產(chǎn)的分配請求權等。

共益權是指股東既為自己的利益又兼為公司的目的而行使的股權。主要包括：出席股東會的表決權、股東會的召集請求權、任免董事和公司管理人員的請求權、查閱公司章程及簿冊的請求權、要求宣告股東會議決議無效的請求權、對董事或監(jiān)事提起訴訟的權利等。

自益權與共益權是對股權的基本分類。自益權主要是財產(chǎn)權，共益權主要是管理權，二者均為股權的內(nèi)容。

2、根據(jù)股權的行使方式，股權可分為單獨股東權與少數(shù)股東權。

單獨股東權，是指可以由股東一人單獨行使的權利。每一個股東都享有并可以依自己的意志行使單獨股東權，而不受其他限制。少數(shù)股東權是指持有已發(fā)行股份的一定比例以上的股東才能行使的權利。行使少數(shù)股東權的股東既可是自己持股數(shù)達到一定比例的股東，也可是其所持股份合并達到一定比例的數(shù)名股東。

3、根據(jù)股權的性質(zhì)，股權可分為固有權與非固有權。

固有權又稱法定股權或者不可剝奪股權，是指公司法賦予股東享有的，不得以公司章程或者股東會決議予以剝奪或者限制的權利。非固有權又稱非法定股權或者不可剝奪股權，是指非由公司法直接賦予的，可由公司章程或股東會議予以剝奪或者限制的權利。自益權多屬于非固有權，而共益權多屬于固有權。

4、根據(jù)股權享有的主體，股權可分為普通股東權與特別股東權。

普通股東權是普通股東享有的股權;特別股東權是特別股東享有的股權。**公司的股份可分為普通股與特別股，相應的，股權也可分為普通股東權與特別股東權。普通股東權與特別股東權的內(nèi)容是不同的。優(yōu)先股的股東有權按約定的股利率分取股利，但其不能參加股東會，無表決權。

(二)股權轉(zhuǎn)讓的形式

有限責任公司的股權轉(zhuǎn)讓有多種形式：

1、普通轉(zhuǎn)讓與特殊轉(zhuǎn)讓

這是根據(jù)股權轉(zhuǎn)讓在《公司法》上有無規(guī)定而作的劃分。普通轉(zhuǎn)讓指《公司法》上規(guī)定的有償轉(zhuǎn)讓，即股權的買賣。特殊轉(zhuǎn)讓指《公司法》沒規(guī)定的轉(zhuǎn)讓，如股權的出質(zhì)和因離婚、繼承和執(zhí)行等而導致的股權轉(zhuǎn)讓。

2、內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓

這是根據(jù)受讓人的不同而作的分類。內(nèi)部轉(zhuǎn)讓即股東之間的轉(zhuǎn)讓，是指股東將自己的股份全部或部分轉(zhuǎn)讓給公司的其他股東。外部轉(zhuǎn)讓，是指部分股東將自己的股份全部或部分轉(zhuǎn)讓給股東以外的第三人。

3、全部轉(zhuǎn)讓與部分轉(zhuǎn)讓

這是根據(jù)標的在轉(zhuǎn)讓中是否分割而作的劃分。部分轉(zhuǎn)讓指股東對股權的一部分所作的轉(zhuǎn)讓，也包括股權分別對二個以上的主體所作的轉(zhuǎn)讓。全部轉(zhuǎn)讓指股權的一并轉(zhuǎn)讓。

4、約定轉(zhuǎn)讓與法定轉(zhuǎn)讓

這是根據(jù)轉(zhuǎn)讓所賴以發(fā)生的依據(jù)而作的劃分。約定轉(zhuǎn)讓是基于當事人合意而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓，如股份的出讓等。法定轉(zhuǎn)讓是依法發(fā)生的轉(zhuǎn)讓，如股份的繼承等。

5、其他分類

例如，退股是基于司法權而發(fā)生的，具有強制性，可被視為一種強制轉(zhuǎn)讓。

(三)股權轉(zhuǎn)讓的條件

由于有限責任公司在本質(zhì)上是資合公司，這就決定了它必須維持公司資本，在股東不愿和無力擁有其股權時，不得抽回出資，而只能轉(zhuǎn)讓于他人，所以轉(zhuǎn)讓股權就成了有限責任公司股東退出公司的唯一選擇。同時，有限責任公司的建立又以股東間的信任為基礎，具有一定的人合性，股東之間的依賴和股東的穩(wěn)定對公司有著至關重要的作用，這使得股東的股權轉(zhuǎn)讓不象股份有限公司的股權轉(zhuǎn)讓那么自由，所以各國公司法對有限責任公司股東的股權轉(zhuǎn)讓都作出了比較嚴格的條件限制，這些條件限制主要包括實質(zhì)要件和形式要件。

1、實質(zhì)要件。又分為內(nèi)部轉(zhuǎn)讓條件和外部轉(zhuǎn)讓的限制條件兩種。

(1)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓條件

因為股東之間股權的轉(zhuǎn)讓只會影響內(nèi)部股東出資比例即權利的大小，對重視人合因素的有限責任公司來講，其存在基礎即股東之間的相互信任沒有發(fā)生變化。所以，對內(nèi)部轉(zhuǎn)讓的實質(zhì)要件的規(guī)定不很嚴格，通常有以下三種情形：一是股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其股權的全部或部分，無需經(jīng)股東會的同意。二是原則上股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其股權的全部或部分，但公司章程可以對股東之間轉(zhuǎn)讓股權附加其他條件。三是規(guī)定股東之間轉(zhuǎn)讓股權必須經(jīng)股東會同意。

(2)外部轉(zhuǎn)讓的限制條件

有限責任公司具有人合屬性，股東的個人信用及相互關系直接影響到公司的風格甚至信譽，所以各國公司法對有限責任公司股東向公司外第三人的轉(zhuǎn)讓股權，多有限制性規(guī)定。大致可分為法定限制和約定限制兩類。法定限制實際上是一種強制限制，其基本做法就是在立法上直接規(guī)定股權轉(zhuǎn)讓的限制條件。股權的轉(zhuǎn)讓，特別是向公司外第三人的轉(zhuǎn)讓，必須符合法律的規(guī)定方能有效。約定限制實質(zhì)上是一種自主限制，其基本特點就是法律不對轉(zhuǎn)讓限制作出硬性要求，而是將此問題交由股東自行處理，允許公司通過章程或合同等形式對股權轉(zhuǎn)讓作出具體限制。

2、形式要件

股權轉(zhuǎn)讓除滿足上述實體條件外，一般還具有形式上的要件，所謂股權轉(zhuǎn)讓的形式要件，既涉及股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議的形式締結(jié);也包括股權轉(zhuǎn)讓是否需要登記或公正等法定手續(xù)，對于股權轉(zhuǎn)讓的形式要件，許多國家的公司法都作了明確規(guī)定。

二、新公司法對有限責任公司股權轉(zhuǎn)讓的條件和限制

如前所述，有限責任公司兼具人合性與資合性的特點，這一特點決定了有限責任公司的股權轉(zhuǎn)讓既要遵循資本的自由流動原則，又要保證股東間的依賴與穩(wěn)定，因此，股東的股權轉(zhuǎn)讓必然要符合一定的條件和受到一定的限制，我國新公司法對有限責任公司的股權的轉(zhuǎn)讓也不例外地作了相應的規(guī)定和限制。

(一)限制的法理基礎

1、人合因素

有限責任公司雖然從本質(zhì)上說是一種資本的聯(lián)合，但因其股東人數(shù)有上限的規(guī)定，資本又具有封閉的特點，故股東之間具有人身信任因素，具有“人合”的色彩。我國的有限公司具有“人合”與“資合”的雙重性質(zhì)。這種雙重性質(zhì)，不僅反映在有限公司對外關系上，也反映在它的內(nèi)部關系上。有限責任公司的“人合”性，突出表現(xiàn)在股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權作出決議時的限制態(tài)度。這種限制，其目的在于維護股東的緊密關系，避免公司因股東的變動而影響生產(chǎn)經(jīng)營活動。

2、信用保證

由于有限公司的股東人數(shù)較少，我國《公司法》規(guī)定是五十人以下。彼此之間一般比較了解，既重視公司資本的確定和充實，又能兼顧股東相互間信用關系的維持，關注股東本身的財產(chǎn)狀況、商業(yè)信譽、經(jīng)營能力等個人條件，由此勢必強化股東對公司的使命感和責任感，使公司對外具有較高的信用品級。

3、經(jīng)營管理需要

有限公司股東設立公司時，相互之間看中的可能不是資金，出資問題在有些股東看來并不是第一位的，特別是在高薪技術公司中，雙方或者多方合作可能是一種優(yōu)勢互補的結(jié)果，譬如，甲股東有充實的資金，乙股東擁有專利或者非專利技術，丙股東則擅長公司運作和管理。這樣的合作有利于公司的經(jīng)營和效益的提高，任何一方退出，都可能使公司陷于窘境，也違背當初合作組建有限公司的初衷。因此，對有限公司股東轉(zhuǎn)讓股權予以適當?shù)南拗剖欠浅１匾摹?/p>

(二)股權轉(zhuǎn)讓的條件和限制

根據(jù)新公司法第七十二條、第七十三條、第七十五條的規(guī)定精神，引起股權轉(zhuǎn)讓變動的情形有以下幾種：1、股東之間主動轉(zhuǎn)讓股權;2、股東向股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權;3、因股權的強制執(zhí)行引起的股權轉(zhuǎn)讓;4、異議股東行使回購請求權引起的股權轉(zhuǎn)讓;5、股東資格的繼承取得引起的股權變動;對上述幾種情形的股權轉(zhuǎn)讓，新公司法都規(guī)定了適用條件及其限制。筆者分述如下：

1、股東之間主動轉(zhuǎn)讓股權

新公司法第七十二條第一款規(guī)定，“有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權”，即股東之間可以自由地相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資，也不需要股東會表決通過。雖然，我國法律不禁止股東之間轉(zhuǎn)讓股權，但是，國家有關政策從其它方面又對股東之間轉(zhuǎn)讓股權作出限制：如根據(jù)我國的產(chǎn)業(yè)政策，像國有股必須控股或相關控股的交通、通信、大中型航運、能源工業(yè)、重要原材料、城市公用事業(yè)、外經(jīng)貿(mào)等有限責任公司，其股東之間轉(zhuǎn)讓出資不能使國有股喪失必須控股或相關控股地位，如果根據(jù)公司的情形確需非國有股控股，必須報國家有關部門審批方可。

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