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君子愛財，取之有道。在日常的生活中，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓，而不是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的方式進(jìn)行大宗物業(yè)的交易，從而達(dá)到規(guī)避土增稅的目的，相信是大家在做不動產(chǎn)投資時常用的方式。但是股權(quán)轉(zhuǎn)讓交不交土地增值稅呢?能否真的達(dá)成自己的目的呢？

轉(zhuǎn)讓股權(quán)是不是需要交納土增稅

(1)687號文違法說觀點

從土地增值稅的征稅對象上看，只有房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為才能成為土地增值稅的征稅對象，稅法上沒有規(guī)定轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為應(yīng)當(dāng)繳納土地增值稅，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為并不能成為土地增值稅的征稅對象。

《最高人民法院關(guān)于裁判文書引用法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件的規(guī)定》(法釋[2009]14號)第六條規(guī)定：“對于本規(guī)定第三條、第四條、第五條規(guī)定之外的規(guī)范性文件，根據(jù)審理案件的需要，經(jīng)審查認(rèn)定為合法有效的，可以作為裁判說理的依據(jù)。”《最高人民法院關(guān)于印發(fā)的通知》(法[2004]96號)第一條規(guī)定：“人民法院經(jīng)審查認(rèn)為被訴具體行政行為依據(jù)的具體應(yīng)用解釋和其他規(guī)范性文件合法、有效并合理、適當(dāng)?shù)模谡J(rèn)定被訴具體行政行為合法性時應(yīng)承認(rèn)其效力;人民法院可以在裁判理由中對具體應(yīng)用解釋和其他規(guī)范性文件是否合法、有效、合理或適當(dāng)進(jìn)行評述。”對于何謂“合法有效”，該通知第二條解釋：如“下位法以參照、準(zhǔn)用等方式擴大或者限縮上位法規(guī)定的義務(wù)或者義務(wù)主體的范圍、性質(zhì)或者條件”則不具有合法性。我國《中華人民共和國土地增值稅暫行條例》(國務(wù)院令【1993】第138號)第二條規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)、地上的建筑物及其附著物(以下簡稱轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn))并取得收入的單位和個人，為土地增值稅的納稅義務(wù)人(以下簡稱納稅人)，應(yīng)依照本條例繳納土地增值稅。”該暫行條例系國務(wù)院頒布，為行政法規(guī)，而687只是稅收規(guī)范性文件，其法律位階遠(yuǎn)在暫行條例之下，因此，其擴大暫行條例義務(wù)主體范圍的規(guī)定顯然屬于超越上位法，不具備合法性，其效力也無法得到法院的承認(rèn)。

(2)合法說觀點

根據(jù)國務(wù)院令(1993)138號《土地增值稅暫行條例》規(guī)定：只要轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)、地上的建筑物及其附著物(以下簡稱轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn))并取得收入的單位和個人，為土地增值稅的納稅義務(wù)人(以下簡稱納稅人)，應(yīng)當(dāng)依照本條例繳納土地增值稅。但是對于以房地產(chǎn)作價入股進(jìn)行投資聯(lián)營的，一般是企業(yè)沒有資金的情況下的行為。本著“納稅必要資金的原則”，可以享受優(yōu)惠暫免征(是暫免不是應(yīng)該不征)征收土地增值稅政策，因此48號文第一條規(guī)定：對于以房地產(chǎn)進(jìn)行投資、聯(lián)營的，投資、聯(lián)營的一方以土地(房地產(chǎn))作價入股進(jìn)行投資或作為聯(lián)營條件，將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓到所投資、聯(lián)營的企業(yè)中時，暫免征收土地增值稅。對投資、聯(lián)營企業(yè)將上述房地產(chǎn)再轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)征收土地增值稅。【筆者注：48號文指的是被投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓其名下的房地產(chǎn)。687號文相當(dāng)于擴大了“納稅必要資金的原則”，即股東出讓股權(quán)時，也要開始征稅】

既然是暫免征那什么時候征收呢?當(dāng)然是企業(yè)再轉(zhuǎn)讓有收益時就必須征收了，這說明土地增值稅本身具有流轉(zhuǎn)稅和行為稅的特點，房地產(chǎn)流轉(zhuǎn)是有環(huán)節(jié)的(有環(huán)節(jié)就有計稅基礎(chǔ)連續(xù)性)——即上個環(huán)節(jié)(因為符合“納稅必要資金的原則”等優(yōu)惠條件)免征的，但是在下個環(huán)節(jié)必須補上或者有收益時再收。

關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓交不交土地增值稅的問題，根據(jù)上述規(guī)定，如果轉(zhuǎn)讓的股權(quán)表現(xiàn)形式主要為土地使用權(quán)、地上建筑物及附著物的，需繳納土地增值稅。 如果分次轉(zhuǎn)讓情況，目前還沒有規(guī)定。不導(dǎo)致土地使用權(quán)、房屋權(quán)屬變更，但就不能算是股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

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