名義出資股權(quán)的轉(zhuǎn)讓相關問題

公司實踐中名義出資情形很多。公司實際出資人借用他人名義出資設立公司或者認購公司股權(quán)，并在公司章程、股東名冊、工商登記等公司文件上以他人名義記載股東資格，由此所產(chǎn)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛，主要包括兩類：一是名義出資人向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)而實際出資人不同意轉(zhuǎn)讓而產(chǎn)生糾紛，即名義出資人轉(zhuǎn)讓股權(quán)糾紛;二是實際出資人向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)而名義出資人不同意轉(zhuǎn)讓而產(chǎn)生糾紛，即實際出資人轉(zhuǎn)讓股權(quán)糾紛。解決這些糾紛首先面臨的問題是如何認定股東資格并確認誰享有股權(quán)。

(一)股東資格的認定

名義出資人或者實際出資人，誰具有股東資格，誰就有權(quán)轉(zhuǎn)讓股權(quán)。長期以來，學界和實務界存在兩種不同的觀點。“實質(zhì)說”認為，出資為取得股東資格的對價，實際出資人具有與公司建立股東關系的真實意思表示，實際出資人應確認為公司股東：“形式說”認為，名義出資人已經(jīng)公司章程記載和公司登記，符合法律規(guī)范意義的形式特征，名義出資人應確認為公司股東。上述兩種觀點實際上反映了實質(zhì)正義與程序正義的價值沖突。“實質(zhì)說”片面強調(diào)了實質(zhì)正義價值，主張“誰投資誰收益”，實際出資人當然應為公司股東：“形式說”則片面強調(diào)了程序正義價值，主張“誰登記誰收益”，名義出資人當然應為公司股東。我們認為，“實質(zhì)說”僅強調(diào)股東資格的出資僅考慮到維護投資安全而忽視了交易安全的維護，“形式說”則僅強調(diào)維護交易安全而忽視投資安全。對于股東資格的確認，應當著眼于適度平衡投資安全與交易安全的社會需要，尋求務實和靈活的解決方式，公正合理地處理實際出資人的股東資格問題。

一是要考慮名義出資目的。對于出于規(guī)避法律的目的出資，可根據(jù)違法性質(zhì)和情節(jié)，原則上對實際出資人在糾紛中主張確認股東資格和行使股權(quán)的主張不予支持，也可基于維持交易事實關系的考慮，責令限期改正，重新安排出資關系。對于其它合法目的的名義出資，則尊重當事人意思自治，根據(jù)具體情形予以認定。

二是要考慮名義出資人與實際出資人的約定。如果實際出資人與名義出資人約定，出資系向名義出資人的借款或墊付款，則實際出資人與名義出資人之間形成了債權(quán)關系，名義出資人以借款或墊付款向公司出資，取得真實股東身份。如無協(xié)議約定或協(xié)議約定無效，也無其它實際股東行使股權(quán)的表征證明，則不應認定實際出資人的股東資格。如果協(xié)議約定了雙方之間股權(quán)信托或者委托關系，則應視具體情形而確定股東資格。

(二)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的認定

筆者認為，對于“出資與不出名”的實際出資人或者“出名不出資”名義出資人對外所簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，要注意維護股權(quán)登記的公示效力，注意維護交易安全，可以類推適用“動產(chǎn)善意取得”規(guī)則，認定其效力。

名義出資人擅自簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，第三人為善意的，原則上應確認有效。由于公司章程、股權(quán)名冊等股東資格書面證據(jù)對外公示，第三人有理由相信記名股東即為出資股東，不知道也不應當知道記名股東非實際出資人的，構(gòu)成善意無過失。因此，名義出資人即使被認定為不具股東資格，第三人仍可即時取得名義出資人轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應被確認有效。至于不具有股東資格的名義出資人擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)給實際出資人造成損失的，具有股東資格的實際出資人可以請求名義出資人承擔賠償責任。當然，如果具有股東資格的實際出資人有相反證據(jù)證明第三人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時知道或者應當知道名義出資人不是實際出資人的，第三人存在惡意，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應確認無效。第三人因此受到損失的，可以請求名義出資人承擔過錯賠償責任。

實際出資人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同引發(fā)的糾紛，法院應追加名義出資人參加訴訟，首先對股權(quán)的歸屬進行確認。如股權(quán)歸于實際出資人，股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有違反法律規(guī)定，則認定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效。如股權(quán)歸于名義出資人，則應適用《合同法》第五十一條關于無權(quán)處分的規(guī)定進行處理。第三人依據(jù)實際出資人提供的實際出資證據(jù)，信賴其具有股權(quán)身份并與其簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。因?qū)嶋H出資證據(jù)(如劃款憑證)未經(jīng)公示，不具有對抗經(jīng)過公示的公司章程、股東名冊的效力，第三人本身存在締約過錯，其與實際出資人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應被確認無效后，第三人因此受到損失的，可以請求實際出資人承擔過錯賠償責任。

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