股權(quán)代持協(xié)議審核

一、重點(diǎn)審查主體資格，要求當(dāng)事人提供身份證件，公司資料，雙方的協(xié)議，隱名股東的出資資料，代持股協(xié)議、出資證明、驗(yàn)資證明、股東會(huì)決議、公司登記資料等。并告知當(dāng)事人如隱瞞會(huì)導(dǎo)致主體違法，進(jìn)而導(dǎo)致持股協(xié)議無(wú)效，由此給公司、其他股東及公司外的第三人造成損失的隱名股東和顯明股東應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

二、在公證詢問(wèn)筆錄中詢問(wèn)隱名股東和顯明股東是否有惡意串通、逃避債務(wù)、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的行為，告知當(dāng)事人如有上述行為會(huì)導(dǎo)致協(xié)議無(wú)效，由此產(chǎn)生的法律后果應(yīng)由隱名股東和顯明股東承擔(dān)。同時(shí)應(yīng)審查隱名股東是否參與公司的管理，如果要參與，建議直接寫(xiě)入?yún)f(xié)議，如果不參與，應(yīng)在協(xié)議中明確將股東表決權(quán)委托給顯明股東行使，同時(shí)顯明股東負(fù)有及時(shí)將公司重大事項(xiàng)通知隱名股東的義務(wù)。

三、為避免損失實(shí)際出資人及第三方利益，協(xié)議中應(yīng)約定名義股東不得擅自處分(包括轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或其他方式)股權(quán)，處分前應(yīng)征得實(shí)際出資人的同意(如書(shū)面同意)，未經(jīng)許可擅自處分，應(yīng)由名義股東承擔(dān)責(zé)任，承擔(dān)責(zé)任的具體情形由雙方依照有關(guān)法律規(guī)定協(xié)議，協(xié)議中應(yīng)明確實(shí)際出資人享受利益分配或增資配股及其他資產(chǎn)收益的權(quán)利，即實(shí)際出資人怎樣享有分紅等權(quán)利，是通過(guò)公司直接發(fā)放，還是通過(guò)名義股東代領(lǐng)。同時(shí)，明確實(shí)際出資人應(yīng)承擔(dān)公司經(jīng)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。一是公司其他股東出讓股權(quán)時(shí)，隱名股東在征得公司其他股東同意后是否有權(quán)參與有限購(gòu)買(mǎi)。二是實(shí)際出資人不得利用其隱名的性質(zhì)從事有損公司利益的行為。三是協(xié)議不得對(duì)抗善意第三人。

股份代持協(xié)議的常見(jiàn)風(fēng)險(xiǎn)

一是登記在工商管理部門(mén)的股東是接受委托的代持股人，它并不是真正的出資人。但是，股東資格的確認(rèn)依據(jù)是股權(quán)證和工商登記，如果此時(shí)上述文件記載的都是代持股人。當(dāng)代持股人出現(xiàn)其他不能償還的債務(wù)時(shí)，法院和其他有權(quán)機(jī)關(guān)是可以依法查封上述股權(quán)，并將上述股權(quán)用于償還代持股人的債務(wù)的。此時(shí)，真正的出資人只有依據(jù)代持股協(xié)議向代持股人主張賠償責(zé)任。

二是當(dāng)代持股人出現(xiàn)特別的意外情況離世，代持股人名下的上述股權(quán)，就會(huì)成為繼承人爭(zhēng)奪繼承財(cái)產(chǎn)的標(biāo)的。委托人不得不卷入這場(chǎng)遺產(chǎn)繼承的糾紛案件中來(lái)，付出很大的艱辛才能完好地拿回自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)。

三是有的真實(shí)出資人并不參加公司的經(jīng)營(yíng)和管理，在這種情況下，出資人的股東權(quán)利包括經(jīng)營(yíng)管理權(quán)、表決權(quán)、分紅權(quán)、增資優(yōu)先權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)等等一系列的權(quán)利實(shí)際上都是由代持股人行使。顯然，道德風(fēng)險(xiǎn)巨大。代持股人的轉(zhuǎn)讓股份的行為、質(zhì)押股份的行為，真實(shí)出資人都很難控制。因此，即便公司發(fā)展前景很好，利益非常巨大，對(duì)自己不能實(shí)際控制的出資權(quán)利，還是不要參與。

對(duì)那些故意規(guī)避國(guó)家法律而產(chǎn)生的代持股行為，一旦有人以此為依據(jù)請(qǐng)求確認(rèn)違法和無(wú)效，將會(huì)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生巨大的風(fēng)險(xiǎn)。

股份代持形式出現(xiàn)的投資和交易是下策，尤其是在擬上市公司或上市公司的股權(quán)投資中，由于增加了證監(jiān)會(huì)等法定監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)督，這樣的法律風(fēng)險(xiǎn)會(huì)進(jìn)一步加大，因此建議投資者除非沒(méi)有選擇，否則不要輕易選擇代持股份的形式進(jìn)行投資。涉及到股份代持的具體法律問(wèn)題時(shí)，如協(xié)議草擬、交易設(shè)計(jì)和風(fēng)險(xiǎn)控制，一定要在簽訂協(xié)議前咨詢專業(yè)律師，聽(tīng)取他們的專家意見(jiàn)。

以上就是小編為大家講解的相關(guān)知識(shí)。我們知道當(dāng)事人基于意思自治訂立股權(quán)代持協(xié)議，但是在實(shí)際生活中，股權(quán)代持協(xié)議雙方當(dāng)事人往往會(huì)就股權(quán)代持協(xié)議發(fā)生糾紛，了解更多的法律知識(shí)，請(qǐng)上律霸網(wǎng)進(jìn)行專業(yè)咨詢。