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寧波
代物清償—司考真題答案解析（2013-3-86）
材料②：同年4月，甲公司、丙公司與丁公司簽訂了《協議二》，約定甲公司欠丁公司的5000萬元債務由丙公司承擔，且甲公司法定代表人張某為該筆債務提供保證，但未約定保證方式和期間。曾為該5000萬元負債提供房產抵押擔保的李某對《協議二》并不知情。同年5月，丁公司債權到期。
材料③：同年6月，丙公司喪失償債能力。丁公司查知乙公司作為丙公司的股東（非發起人），對丙公司出資不實，尚有3000萬元未注入丙公司。同年8月，乙公司既不承擔出資不實的賠償責任，又怠于向甲公司主張權利。
材料④：同年10月，甲公司股東戊公司與己公司簽訂了《協議三》，約定戊公司將其對甲公司享有的60%股權低價轉讓給己公司，戊公司承擔甲公司此前的所有負債。
根據材料①，關于甲公司、乙公司與銀行的法律關系，下列表述正確的是（）
A.甲公司欠乙公司2000萬元債務沒有消滅
B.甲公司抵押建設用地使用權的行為屬于無權處分
C.銀行因善意取得而享有抵押權
D.甲公司用建設用地使用權抵償債務的行為屬于代為清償
【正確答案】A
【答案解析】本題考核代物清償、代為清償、抵押權的設立。
選項A正確。本案中，甲公司以建設用地使用權抵債必須將建設用地使用權過戶給乙公司才導致債的消滅，沒有辦理過戶登記，就沒有清償成功。因此，甲公司欠乙公司的債務仍然存在。
選項B.C錯誤。甲公司將自己享有權利的建設用地使用權抵押給不知情的銀行，而且辦理了抵押登記，甲公司是有權處分，而非無權處分。因此，銀行是依據甲公司的合法處分行為獲得的抵押權，并非依據善意取得制度取得抵押權。
選項D錯誤。代物清償是指債務人以他種給付代替其所負擔的給付，從而使債消滅的方式；代為清償是指在法律沒有規定或者當事人之間也沒有約定清償可以由第三人進行時，當事人以外的第三人向權利人所為的債務履行行為。本案中甲以建設用地使用權抵債是一種代物清償而非代為清償。
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