一是以連帶責任制度為農民工工資提供特殊保障。
拖欠農民工工資是一個直接影響社會穩定的大問題,而由于工程分包或不規范分包,農民工工資問題往往更加復雜。司法解釋第二十九條對農民工工資問題作了特別保護性規定:“非法轉包、轉包被確認無效的,實際施工承包人與發包人已經充分、切實履行合同,形成事實上的權利義務關系,實際施工承包人向發包人主張權利的,人民法院應予支持。實際施工單位以分包商、分包商、業主為共同被告提起訴訟,要求承擔連帶責任的,應予支持。”。對于農民工勞動合同,第七條主張勞動合同無效措施二:黑白合同以中標備案合同的計價標準為準。
目前司法實踐中一個突出的矛盾是,一個項目中標前后雙方簽訂兩份以上合同,而多份合同的計價方式不同,而未中標備案的黑合同往往是在施工過程中實際履行的此類案件,很多法官無所適從,意見不一。司法解釋第二十三條作出統一規定:“當事人就同一建設工程另行訂立合同,與中標合同的實質性內容不一致的,以中標備案的合同作為結算工程款的依據。”
措施三:拖欠工程款的應計利息按不同情況計算。
拖欠工程款案件審理中的另一個具體問題是如何計算拖欠工程款的利息。由于承包人績效管理的缺陷,在司法實踐中往往難以確定違約工程款何時開始支付,利息計算的開始時間也成為審判中的一個難題。司法解釋第二十一條明確:“合同中未約定拖欠工程款利息的,發包人應當按照中國人民銀行同期同類貸款利率向承包人支付拖欠工程款利息。利息從約定付款的次日起計算。未約定支付時間或者約定難以確定支付時間的,從利息合同約定的工程款結算之日起計算。工程款結算時間難以確定的,從工程交付后次日起計算。”
措施四:拖欠工程款的,可以順延工期,但承包人必須書面催交。
催交工程款案件還有一個復雜的問題:承包人提起拖欠工程款訴訟時,發包人往往以工期超期為由提出反訴,并經常提出上億、上千萬的反訴要求,承包人以工期可以順延為由提出反訴的。但在司法實踐中,往往得不到法官的支持,由于缺乏法律的支持,官員自由裁量權缺乏統一的操作規則。合同法有三條規定承包人可以延期。《合同法》第278條規定:“承包人在隱蔽工程前,應當通知發包人進行檢查。發包人未及時檢查的,承包人可以順延工期,并有權要求賠償停工、窩工等損失。”《合同法》第283條規定:“發包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金和技術資料的,承包人可以順延工期,并有權要求賠償停工、窩工等損失。”法律規定:“因發包人原因暫停或者延期建設工程的,發包人應當采取措施彌補或者減少損失,并賠償承包人因停工、窩工、倒運、機械設備轉讓等造成的損失和實際費用,“材料、構件積壓”,問題是這三條規定都用“是”來延長工期。就法律意義而言,“可”是一個任意的情態詞。法官因法律原因可以延期或不延期。司法解釋第十七條統一規定:“發包人違反合同法第二百七十八條、第二百八十三條、第二百八十四條規定的,承包人應當及時書面督促發包人在合理期限內履行義務。發包人在合理期限內不履行義務的,承包人有權要求發包人賠償由此造成的停工、窩工等損失,并相應延長工期。”承包人應及時發出書面通知辦理延期簽證。它將成為企業合同績效管理的重要組成部分。措施5:預付款將得到有效處理。
在工程建設中,承包人墊付工程建設資金的情況在實踐中非常普遍,有的承包人已經足額墊付了工程建設資金。問題是,在司法審判中,有的法官認為墊款無效,有的法官認為墊款有效;有的法官認為墊款有利息,有的法官認為墊款沒有利息,墊款的效力成為當前司法實踐中的熱點問題。司法解釋第六條最后指出:“合同中對預付款及預付款利息有約定,承包人主張發包人按約定支付預付款本息的,應予支持。合同對預付款利息沒有約定,承包人主張發包人支付利息的,不予支持。合同中沒有約定預付款的,發包人未支付的金額按工程款處理。”
措施六:發包人逾期不答復承包人提交的結算報告的,視為已確認。
拖欠工程款不斷增加的一個重要原因是,很多業主故意拖延工程結算,有的甚至拖延了幾年,延誤了承包商提交的工程結算價格的確認。根據司法解釋第二十二條,對此的好規定是:“建設工程施工合同約定,發包人收到竣工結算文件后,在約定期限內不答復的,視為確認竣工結算條件。承包人以竣工結算文件作為結算依據的,應當予以支持,“只有在合同明確約定工程價款結算期限的情況下,這一好規定才適用。
措施七:成本結算協議與審計報告發生沖突的,以審計報告為準。
在司法實踐中,成本確認是一個既困難又復雜的具體問題。承包人經過反復努力,通過自行協商或市場價格評審確定工程結算,但事后發包人以工程造價應通過審核為由,通過審核部門提出審核報告,審核報告與確認的結算不一致。如果是這樣的話,在什么情況下,審判又陷入了新的困境。司法解釋第二十五條明確規定,“合同中對工程結算有約定的,一方根據審計機關作出的審計決定主張調整工程價款的,人民法院不予支持。”。
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簡介:
李吉超律師(18646396912),男,中華人民共和國注冊執業律師,黑龍江大學畢業,碩士研究生,訴訟法學專業。 具有良好的正規法學教育背景、深厚的法學理論素養,通曉國家現行重要法律、法規。自擔任執業律師以來承辦過大量案件,包括刑事、民事、經濟、勞動爭議在內的各類典型案件,長期奮斗在法律實踐工作的最前沿,注重解決實際問題,堅持理論聯系實際,反對脫離實踐而空談理論;具有十分豐富的訴訟實戰經驗和處理各類法律事務的實踐經驗;深得當事人一致好評。諳熟國家立法和法學研究工作的最新成果以及司法實踐的最新動態。 堅持以誠信和正直取信于當事人;不唯上,不唯權,不唯書,不唯錢;不做高高在上的學者,也不做挑詞架訟的訟棍;堅持維護當事人利益至上,維護公平與正義至上,為各類企事業單位和公民提供優質高效的法律服務。 ?
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