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項目融資中政府承諾的法律規制是什么

來源: 律霸小編整理 · 2021-06-09 · 557人看過

在BOT項目融資中，東道國政府對外國投資者和項目公司的承諾應當受到國內法的規制。筆者簡要分析了我國大陸的相關法律問題（1）競業禁止承諾與競爭法規制。政府的競業禁止承諾可能構成濫用行政權力排除和限制競爭的行為

我國進行了一系列稅制改革，稅收征管法，企業所得稅法等法律文件極大地制約了地方政府的稅收優惠承諾。如果地方政府在特許經營協議中作出與現行法律、行政法規不一致的承諾，則該承諾不具有法律效力

（3）物流承諾中的土地使用權涵蓋范圍廣泛的物流，包括水電供應和土地供應，其中，國有土地使用權是核心問題。一般來說，BOT項目的土地使用權是通過劃撥方式取得的，應當由《物權法》、《城市房地產管理法》、《土地管理法》、《城鄉規劃法》等法律予以規范，項目公司不得改變土地用途或抵押土地

（4）外匯管理中央政府行使外匯管理權，地方政府無權作出外匯承諾。就匯率而言，我國不是市場匯率，而是管制匯率，因此政府應該做出一定的承諾。就外匯出口而言，我國外匯制度與國際接軌，不能出口的風險大大降低。政府應在原則上作出承諾

價格調整的實質是確保投資回報率。中國一直禁止政府對固定資產投資回報率作出承諾。至于浮動收益率承諾或“自籌資金”承諾，則應由政府投資者協商

國有化是國家通過法律法規對某一財產或某一種原本屬于私人所有的財產實行國有化的強制性法律措施。國有化具有主權性和強制性的特征。這是一個國家的主權行為。任何國家都不能干涉，國內外屬于國有化對象的人也不能違背。政府不將項目資產國有化的承諾是對主權的自我限制。這種承諾不得與東道國的社會利益相沖突，否則國家仍享有國有化的權力

擔保法第八條排除了政府擔保的可能性。筆者認為需要在這里討論。政府擔保在主體、內容、合同關系、責任形式、行為性質、適用規范等方面與民法上的擔保有所不同。作為一種公法行為，政府承諾不應作為私法受到擔保法的規制。但是，如果在現行立法中沒有區分，政府的相關承諾是無效的

（8）對法律穩定的承諾法律適用中人人平等的原則不僅體現在憲法文件中，而且貫穿于民法、商法、商法、商法、商法等各個領域，刑法和其他部門法，這是一個法治國家的基本法律原則。政府對法律穩定的承諾實質上違反了這一原則。筆者認為，政府應與投資者就適用法律進行協商，并同意以國際條約和慣例為準據法，而不是凍結或孤立國內法，這將導致國內外投資者之間的實際不平等

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