訴前保全反擔(dān)保

訴訟保全，又稱財產(chǎn)保全。是指法院審理案件時，在作出判決前為防止當(dāng)事人轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣財產(chǎn)，依職權(quán)對財產(chǎn)作出的保護措施，以保證在未來判決生效后能得到順利執(zhí)行。財產(chǎn)保全擔(dān)保是申請人在申請財產(chǎn)保全時，向人民法院提供的以保證對因財產(chǎn)保全不當(dāng)給被申請人所造成的損失進行賠償?shù)膿?dān)保。訴訟保全擔(dān)保的具體措施一般有查封、扣押、凍結(jié)。財產(chǎn)保全一般由當(dāng)事人申請，由人民法院審查決定是否采取財產(chǎn)保全措施。

《中華人民共和國民事訴訟法》第一百條規(guī)定：“人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，作出財產(chǎn)保全的裁定;當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施。人民法院采取財產(chǎn)保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保;申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定;裁定采取財產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。”

第一百零一條規(guī)定:“利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施。申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請。人民法院接受申請后，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定;裁定采取財產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。申請人在人民法院采取保全措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。”這就是我國關(guān)于訴訟保全制度的法律依據(jù)，包括訴訟前財產(chǎn)保全制度和訴訟中財產(chǎn)保全制度。

第一百零四條規(guī)定，“被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。”這是我國民事訴訟中財產(chǎn)保全反擔(dān)保制度的法律依據(jù)。訴前財產(chǎn)保全和訴中財產(chǎn)保全對于擔(dān)保的要求并不一樣。對于訴訟前利害關(guān)系人申請財產(chǎn)保全的，申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請。對于訴訟中當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全的，人民法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保;申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。

以上三條規(guī)定即是我國民事訴訟的財產(chǎn)保全制度的全部概括，該制度對于保證債務(wù)人能夠履行債務(wù)、法院裁決能夠得以履行、保護當(dāng)事人的合法權(quán)益起到了非常積極的作用。

我國《民事訴訟法》第一百零五條規(guī)定：“申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。”這就是訴訟保全擔(dān)保制度的立法目的所在。即對于人民法院根據(jù)申請人的申請采取財產(chǎn)保全措施的，如果造成了被保全人損失，人民法院不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，而應(yīng)當(dāng)由申請人承擔(dān)賠償責(zé)任。如果任由申請人通過法院采取保全措施而不承擔(dān)賠償責(zé)任，將會導(dǎo)致申請人權(quán)利的濫用，將會損害被保全人的合法權(quán)益。

因此，申請人在申請法院采取保全措施時提供擔(dān)保是必要的。這也是符合權(quán)利義務(wù)相一致原則的。

財產(chǎn)保全反擔(dān)保法律規(guī)定

一、訴訟保全反擔(dān)保申請會解除財產(chǎn)保全措施嗎

1.《最高人民法院關(guān)于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》

第八條停止侵犯專利權(quán)行為裁定所采取的措施，不因被申請人提出反擔(dān)保而解除。

第十七條專利權(quán)人或者利害關(guān)系人向人民法院提起專利侵權(quán)訴訟時，同時提出先行停止侵犯專利權(quán)行為請求的，人民法院可以先行作出裁定。

二、訴訟保全的房屋反擔(dān)保抵押也可以登記

《擔(dān)保法》第4條和《物權(quán)法》第171條規(guī)定，第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔(dān)保的，可以要求債務(wù)人提供反擔(dān)保。反擔(dān)保適用《擔(dān)保法》和《物權(quán)法》及其他法律的規(guī)定。據(jù)此可知：

①反擔(dān)保，是指第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供債務(wù)履行擔(dān)保后，債務(wù)人根據(jù)該第三人的要求向其提供的履行自己債務(wù)的擔(dān)保;

②反擔(dān)保與擔(dān)保本質(zhì)上是一致的，反擔(dān)保也是擔(dān)保;

③有被第三人擔(dān)保的債權(quán)存在是反擔(dān)保依法存在的前提。

一般情況下，先有主債權(quán)而后才設(shè)立抵押權(quán)，抵押權(quán)在成立上就有從屬性。但現(xiàn)代的抵押制度并不要求抵押權(quán)在成立上須有從屬性，當(dāng)事人完全可以為未來的債權(quán)先設(shè)立抵押權(quán)。盡管抵押權(quán)的成立不以債權(quán)為前提，抵押權(quán)不必自始就與主債權(quán)一并存在，但在抵押權(quán)實現(xiàn)之時，必須有主債權(quán)存在，在不存在任何債權(quán)時，抵押權(quán)也就不能存在。

《物權(quán)法》第176條規(guī)定，債務(wù)人不履行到期債務(wù)的，由擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。質(zhì)言之，反擔(dān)保是確保提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后向債務(wù)人行使的追償權(quán)實現(xiàn)。由此可知，法律之所以規(guī)定反擔(dān)保，旨在維護為債務(wù)人提供債務(wù)履行擔(dān)保的第三人的合法利益。

如前所述，反擔(dān)保擔(dān)保的追償權(quán)是一種將來的債權(quán)，該債權(quán)不是提供擔(dān)保的第三人與債務(wù)人通過合同約定，而是基于法律規(guī)定，提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任后，取代原債權(quán)人享有的對債務(wù)人的債權(quán)(即追償權(quán))。如果提供擔(dān)保的第三人沒有承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，則追償權(quán)不成立，反擔(dān)保隨之不成立，換言之，被擔(dān)保的將來的債權(quán)不成立，反擔(dān)保亦不成立，申言之，申請沒有被擔(dān)保的債權(quán)存在的房屋反擔(dān)保抵押登記，不符合法律規(guī)定，登記機構(gòu)不予以辦理。

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