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? ? ? 《勞動合同法》 第四十四條規定：用人單位被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的， 勞動合同 終止。????

? 《公司法》 第一百八十條　公司因下列原因解散：

? ? (一)公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現；

? ? (二)股東會或者股東大會決議解散；

? ? (三)因公司合并或者分立需要解散；

? ? (四)依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷；

? ? (五)人民法院依照本法第一百八十三條的規定予以解散。

? ? 最近，有些公司因種種原因，決定依據《公司法》將公司提前解散。這必然涉及到職工勞動合同的終止問題。但目前的法規、規章并沒對“當公司解散時應當如何操作勞動合同終止”做明確的規定，由于大家的理解不同，在操作勞動合同終止時就出現了各種差異。因此，有必要對以下的問題進行研討：????

? ? 1、當股東大會決議解散公司時，勞動合同從何時起終止？從做出決議之時？從到工商申請解散公司之時？從在工商辦理完工商解散手續之時？從成立清算組之時？從清算結束之時？從與勞動者辦理完終止手續之時？????

? ? 2、當勞動者屬于《勞動合同法》第四十二條規定的因工致殘、患病正在休醫療期、女職工在三期等情況時，職工對終止提出異議或要求額外補償時，應如何處理？???

? ? 3、《勞動人事爭議仲裁辦案規則》第八條規定：發生爭議的用人單位被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷以及用人單位決定提前解散、歇業，不能承擔相關責任的，依法將其出資人、開辦單位或主管部門作為共同當事人。能否承擔相關責任由誰判定？用什么標準判定？追加當事人是申請人的權利還是由仲裁委員會來決定？例如：A公司設立的分公司只持有營業執照，在分公司工作的員工均與分公司簽訂了勞動合同，當A公司決定“撤消”該分公司時，分公司簽訂的勞動合同可以終止嗎？如員工對終止合同不服，是應當將A公司作為被告還是應當將簽合同的分公司作為被告？還是將上下兩級作為共同被告？未簽合同的員工能否將分公司作為被告？????

? ? 4、《公司法》規定：因公司合并或者分立需要解散公司時，公司解散。《勞動合同法》第四十四條規定：用人單位決定提前解散的，勞動合同終止。但《勞動合同法》第三十四條又規定：用人單位發生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續有效，勞動合同由承繼其權利和義務的用人單位繼續履行。如某公司決定分立為兩個公司，某公司可以依法終止勞動合同嗎？還是必須由分立后的公司繼續履行原合同？????

? ? 5、?當公司解散時，終止勞動合同應當履行哪些程序、手續？????本期焦點論壇邀請了北京市高級人民法院民一庭法官陳特，東城法院民一庭庭長全玉海，北京金杜律師事務所合伙人姜俊祿，中國勞動關系學院勞動法教研室主任王向前，北京義聯勞動法援助與研究中心主任黃樂平和北京市第一中級人民法院法官汪俊對如下問題發表了各自的見解，通過深入研討，力求達到共識，促進對《勞動合同法》的正確理解和執行。


相關解答：

? ? 第一個問題：我認為：應當結合公司法與勞動合同法的有關規定，來理解勞動合同的終止問題。在實務中處理這類問題，應該注意法律之間的聯系與銜接。根據《公司法》第十章“公司解散與清算”部分的規定，公司決定解散的，要開展清算工作，清算結束后，才可以申請注銷公司登記，公告公司終止。在清算期間，公司尚未注銷登記，其主體資格仍然存續。公司決議解散是公司終止也是勞動合同終止的一個原因，但是公司解散是一個過程，在公司注銷登記前，公司還要開展一系列的活動，仍然需要留用一部分勞動者。因此，公司決議解散的，如果在公司注銷登記之前，公司與勞動者辦理終止勞動合同手續的，勞動合同自辦理完終止手續之時終止；未辦理終止勞動合同手續的，勞動合同自公司注銷登記時終止。????

? ? 第二個問題：我認為，根據《勞動合同法》第42條、45條規定的精神，勞動者出現法律規定的特殊情況時，勞動合同的期限可以續延，以充分保護特殊時期勞動者的權益，因此，在公司決議解散時，應對處于特殊時期的勞動者予以特殊照顧。一般來說，上述勞動者的勞動合同應當續延至相應的情形消失時終止。在這些情形消失時，公司才可以申請注銷登記。當然，公司也可以與勞動者協商，在公司向勞動者支付額外的補償后提前終止與勞動者的勞動合同。????

? ? 第三個問題：我認為，用人單位被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷以及用人單位決定提前解散、歇業的，均應當按照法律規定組織清算。組織清算是此階段的用人單位向勞動者承擔義務的前提。未組織進行清算的，將損害勞動者的合法權益。由于用人單位未組織清算，下落不明，或者未依法申請注銷登記，等等。此時，雖然用人單位的法人資格仍然存在，但是已經不能承擔相關責任。如果用人單位的出資人、開辦單位或者主管部門存在投資不足、抽逃資金、轉移資產逃避債務或者未依法承擔清算責任的等過錯情形的，其出資人、開辦單位或主管部門應當作為共同當事人參加仲裁與訴訟，以保護勞動者的合法權益。追加當事人主要是申請人的權利，一般情況下，仲裁委員會不應主動追加當事人。當事人認為用人單位不能承擔相關責任的，可以申請追加當事人。至于用人單位能否承擔相關責任，則由仲裁委員會在案件審理時依據當事人提供的證據加以認定。筆者認為，根據公司法的規定，分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。在上述情況下，可以列公司與分公司為共同被告，但最后需裁決由公司承擔相應的民事責任。???

? ? 第四個問題：我認為，上述法律規定并不沖突，公司合并或者分立的，原公司不再存續，其法人資格消滅。因此，作為勞動合同的一方當事人不存在，勞動者與原有的公司的勞動關系不可能再存在，勞動關系自然要終止，這是毫無疑問的。但是，公司法規定，公司合并或者分立的，由合并或分立后的公司承受原公司的權利和義務，因此，合并或分立后的公司應當與原來的勞動者簽訂勞動合同，這樣才能保護勞動者的合法權益，亦符合公司法的規定。從這個意義上說，勞動者的原勞動合同是繼續有效的，勞動合同由承繼其權利和義務的用人單位繼續履行。勞動合同法的上述規定實現了與公司法的良性銜接。也避免公司通過合并、分立來實現解除與勞動者的勞動關系的目的，有利的保護了勞動者的合法權益。????

? ? 第五個問題：我認為，在一般情況下，當公司解散時，終止勞動合同應當履行以下程序手續：成立清算組織，與勞動者簽訂終止勞動關系合同書，向勞動者支付欠付的工資、加班費，經濟補償金等待遇。在出現公司資不抵債等破產事由時，情況更為復雜，需要依據公司法、破產法的有關規定辦理相關手續。

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