轉包工程怎樣確定勞動關系

工程違法轉包在目前的建筑行業中具有普遍性，對于工程違法轉包中勞動關系的認定，是目前實踐中極為普遍而又非常棘手的問題，對這種情況的正確處理，直接影響到勞動者的合法權益能否得到有效保護。要正確處理好這種糾紛，其前提就是要正確認識和分析各種主體之間的法律關系。

1.建筑企業與個人承包之間不具有法律意義上的建筑承包合同關系。二者之間是一種內部承包關系。

建筑企業與個人承包之間雖然訂立了所謂的“承包合同”或“分包合同”，并約定了有關事項。但是，這里的承包合同或分包合同應該因為違反法律、法規的強制性規定而不產生承包協議的效力。因為按照《合同法》、《建筑法》及相關規范性文件的規定，承包建筑工程的單位，應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程；禁止承包人將工程轉包給不具備相應資質條件的單位和個人。所以，這種所謂的承包協議不能產生建筑承包合同的效力，轉包人在這種承包合同中也不具有獨立承包人的地位。如果要認為他們之間存在承包合同關系，則只能認為他們之間存在一種內部承包合同關系。

2.個人承包與其聘用的勞動者之間不存在勞動關系，也不存在雇傭關系。

要成立合法有效的勞動關系，其條件之一就是其中一方必須是用人單位，個人承包的用人一方是自然人，不具有用工權，不屬于勞動法意義上的用人單位，不具備認定勞動合同的條件，所以和勞動者之間不可能形成勞動關系。同

時，二者之間也不存在雇傭關系。從表面上看，個人承包與勞動者之間是一種雇傭關系。因為個人承包從承包人某建筑公司手中承接業務后，為完成工程而聘請有關人員施工并支付相關報酬，符合雇傭合同的條件。但是，如果進行深

入分析就會發現，個人承包與勞動者之間其實并不存在雇傭關系。作為自然人的個人承包與承包方之間的承包合同并不具有法律意義上的建筑合同的效力，個人承包也不具備承包合同中一方當事人的合法身份。那么，很顯然，基于此

承包合同而產生的所謂雇傭合同也自然不能成立。理由是，雇傭合同要成立，作為雇主就必須具有合法的身份，否則，該雇傭合同就不能合法有效成立。個人承包不具備合法的承包人的身份，自己也只能視為承包方某建筑公司的一名員工。相應地，其聘請和雇傭的人也不能與自己形成真正法律意義上的雇傭關系。

3.建筑企業與勞動者之間形成了事實上的勞動用工關系。

從前面的分析可以看出，個人承包的行為不能視為自己的用工行為，而只能視為建筑企業的用工行為。因為，某建筑公司與個人承包之間并不存在合法的承包合同，或者說至多是一種內部承包合同。這樣的內部承包合同也只能是

內部經營管理的一種方式，并未改變用工性質和勞動者身份。同時，勞動者與某建筑公司之間雖然沒有簽訂勞動合同，但從實際情況看，其最終是為了某建筑公司的利益，是為某建筑公司提供了勞動，完全符合勞動關系的認定標準。所以，勞動者與某建筑公司已經形成了事實上的勞動關系。

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