第三十八條 國家保護殘疾人福利性單位的財產(chǎn)所有權(quán)和經(jīng)營自主權(quán)，其合法權(quán)益不受侵犯。

　　在職工的招用、轉(zhuǎn)正、晉級、職稱評定、勞動報酬、生活福利、休息休假、社會保險等方面，不得歧視殘疾人。

　　殘疾職工所在單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)殘疾職工的特點，提供適當(dāng)?shù)膭趧訔l件和勞動保護，并根據(jù)實際需要對勞動場所、勞動設(shè)備和生活設(shè)施進行改造。

　　國家采取措施，保障盲人保健和醫(yī)療按摩人員從業(yè)的合法權(quán)益。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于國家對殘疾人福利性單位及殘疾職工合法權(quán)益進行保護的規(guī)定。

　　殘疾人的勞動保護權(quán)就是法律關(guān)于保護殘疾人在勞動就業(yè)方面的合法權(quán)益的規(guī)定，包括國家對福利性單位的合法權(quán)益，殘疾人的勞動就業(yè)以及殘疾職工的勞動條件，提供必要的優(yōu)惠和保護。概括地說，殘疾人的勞動保護權(quán)主要包括：

　　（一）對殘疾人福利性單位合法權(quán)益的保護

　　本法第三十一條規(guī)定殘疾人勞動就業(yè)，實行集中與分散相結(jié)合的方針。福利性單位是以集中安排殘疾人就業(yè)為目的具有社會福利性質(zhì)的特殊單位。它包括殘疾人福利企業(yè)、盲人按摩機構(gòu)和其他福利性單位。集中安排殘疾人就業(yè)不僅有利于殘疾人人盡其才，減輕國家的負擔(dān)，而且有利于社會安定團結(jié)，體現(xiàn)了我國社會主義制度的優(yōu)越性。為解決殘疾人就業(yè)發(fā)揮著重要作用，其合法權(quán)益理應(yīng)受到保護。主要內(nèi)容包括福利性單位的財產(chǎn)所有權(quán)不受非法侵犯和經(jīng)營自主權(quán)不受非法干預(yù)。此外，也包括這些單位依法享有的減免稅收的權(quán)利；享受某種信貸優(yōu)惠的權(quán)利；少數(shù)福利企業(yè)對某種產(chǎn)品的專產(chǎn)權(quán)，等等。所有這些權(quán)利都是受法律保護的。本法第三十六條規(guī)定：“縣級以上地方人民政府及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)確定適合殘疾人生產(chǎn)、經(jīng)營的產(chǎn)品、項目，優(yōu)先安排殘疾人福利性單位生產(chǎn)或者經(jīng)營，并根據(jù)殘疾人福利單位的生產(chǎn)特點確定某些產(chǎn)品由其專產(chǎn)。”“政府采購，在同等條件下，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先購買殘疾人福利性單位的產(chǎn)品或者服務(wù)。”但在市場競爭的情況下，有的部門對殘疾人福利性單位不能一視同仁，如：在安排生產(chǎn)任務(wù)和原材料供應(yīng)上不給、少給、給次的；有些產(chǎn)品本來由殘疾人福利企業(yè)生產(chǎn)，卻被別的單位爭走，這些都是對殘疾人福利性單位合法權(quán)益的侵犯。為確保殘疾人福利單位的合法權(quán)益不受侵犯。本條明確規(guī)定，國家保護殘疾人福利性單位的財產(chǎn)所有權(quán)和經(jīng)營自主權(quán)等合法權(quán)益不受侵犯，這一規(guī)定有利于促進福利單位的發(fā)展。

　　（二）對殘疾職工平等就業(yè)權(quán)的保護

　　勞動是公民的基本權(quán)利，殘疾人與健全人一樣，享有法律賦予的平等就業(yè)和選擇職業(yè)、取得勞動報酬或收入、休息休假、社會保險等基本權(quán)利，對殘疾人進行直接或間接的歧視都是違法行為。本條第二款規(guī)定：“在職工的招用、轉(zhuǎn)正、晉級、職稱評定、勞動報酬、生活福利、休息休假、社會保險等方面，不得歧視殘疾人。”其核心內(nèi)容是在同等標(biāo)準(zhǔn)、同等條件下，殘疾人享有與其他健全職工平等的權(quán)利。即用人單位在招收工人、聘任管理人員和專業(yè)技術(shù)人員，提升工資級別、評定專業(yè)技術(shù)人員和學(xué)術(shù)研究人員的職稱級別等，如果這些標(biāo)準(zhǔn)中有對于殘疾人的歧視性內(nèi)容，或者殘疾人的情況符合標(biāo)準(zhǔn)，僅僅因為某些與個人工作能力無關(guān)的因素，而被剝奪上述權(quán)利，就是歧視的表現(xiàn)，在禁止之內(nèi)。具體說來，應(yīng)該注意這樣幾個問題：（1）用人單位在招用人員時，對求職者應(yīng)公平對待、一視同仁，用人單位不要把與工作無關(guān)的一些偏見放到企業(yè)的錄用標(biāo)準(zhǔn)里面去；（2）殘疾職工凡是符合轉(zhuǎn)正定級條件的，要同健全人一樣按期轉(zhuǎn)正定級；（3）殘疾人就業(yè)以后經(jīng)過試用能夠勝任崗位工作要求的，應(yīng)該和健全人同工同酬。凡是殘疾職工在單位頂崗工作的，要同健全職工一樣，按本單位調(diào)整工資政策，予以調(diào)整工資；（4）用人單位應(yīng)按時為殘疾職工交納各種社會保險費用;（5）用人單位應(yīng)保障殘疾職工的休息休假的權(quán)利。休息休假是我國法律規(guī)定的一項基本權(quán)利。《中華人民共和國憲法》第四十三條第一款規(guī)定：“中華人民共和國勞動者有休息的權(quán)利。”《中華人民共和國勞動合同法》第十七條規(guī)定勞動時間和休息休假是勞動合同的必備條款。

　　（三）適應(yīng)殘疾人特點的勞動條件和特殊保護

　　我國勞動法和勞動合同法規(guī)定勞動條件和勞動保護是勞動合同的必備條款。用人單位為勞動者提供相應(yīng)的勞動保護是對勞動者基本利益的維護，同時也是用人單位的基本責(zé)任和義務(wù)。

　　勞動保護是指為了保護勞動者在生產(chǎn)過程中的安全與健康，在勞動合同中約定的，用人單位在改善勞動條件、消除事故隱患、預(yù)防事故和職業(yè)危害、實現(xiàn)勞逸結(jié)合和特殊人群保護等方面，在組織、制度、場所、技術(shù)設(shè)備、教育上所采取的一系列的綜合措施。為了保障勞動者在勞動過程中的安全和健康，國家制定了各項勞動保護的具體措施。目前，用人單位對職工的勞動保護一般包括這樣三個內(nèi)容：一是安全技術(shù)保障。比如機器設(shè)備和電器設(shè)備的安全技術(shù)，井下安全技術(shù)等，這些技術(shù)的應(yīng)用或采用，應(yīng)當(dāng)不致構(gòu)成對企業(yè)職工人身安全的威脅。二是工業(yè)衛(wèi)生保障。如在生產(chǎn)過程中防止和消除有毒有害物質(zhì)損傷人體的措施。三是建立勞動保護的規(guī)章制度。如安全生產(chǎn)責(zé)任制度、安全操作規(guī)程、安全教育制度等。勞動條件主要指用人單位為使勞動者順利完成勞動合同約定的工作任務(wù)，為勞動者提供必要的物質(zhì)和技術(shù)條件，如必需的勞動工具、機械設(shè)備、工作場地、輔助人員、技術(shù)資料、工具及其他一些必不可少的物質(zhì)、技術(shù)條件和其他工作條件。

　　凡是對健全職工適用的勞動保護措施，也同樣適用于殘疾職工。本條針對殘疾人的生理特點要求殘疾職工所在單位，應(yīng)當(dāng)為殘疾職工提供適應(yīng)其特點的勞動條件和勞動保護，并根據(jù)實際需要，對勞動場所、勞動設(shè)備和生活設(shè)施進行改造。本條中的“提供適當(dāng)?shù)膭趧訔l件和勞動保護”主要是指用人單位在勞動條件和勞動安全措施中，對殘疾人職工要采取特別措施，這種保護應(yīng)該適應(yīng)殘疾人的生理特點，并針對他們的生理特點，提供特殊的保護手段。比如盲、聾啞和智力殘疾的職工，應(yīng)該和健全職工搭配在一起安排上崗，并且在工作中得到健全職工的配合幫助。殘疾職工的勞動位置、工種和所使用的工具也應(yīng)適應(yīng)各自的殘疾特點，以便安全操作。

　　（四）保障盲人保健和醫(yī)療按摩人員從業(yè)的合法權(quán)益

　　盲人就業(yè)是各類殘疾人就業(yè)的難點之一。我國的盲人有900多萬名，這些盲人包括低視力和全盲，這些人中的大多數(shù)從事著按摩行業(yè)。盲人雖然視力有障礙，但失明后手指更加靈敏，按摩時注意力非常集中，不容易受外界干擾，能做到心手高度統(tǒng)一，十分適宜從事按摩工作。因此按摩一直是我國盲人就業(yè)的主渠道。盲人按摩分為醫(yī)療按摩和保健兩大系列。這次修訂殘疾人保障法，是否將醫(yī)療按摩人員納入到本法進行規(guī)定一直是爭議的焦點。殘聯(lián)的同志介紹，現(xiàn)在全國的醫(yī)療保健按摩有3000多個，這些人很多沒有執(zhí)業(yè)資格，因為衛(wèi)生部頒布的執(zhí)業(yè)醫(yī)師法的資格認定中，盲人沒有寫進去。由于現(xiàn)在盲人非常多，從盲人的就業(yè)來講，如果有這個執(zhí)業(yè)資格，盲人學(xué)校會得到發(fā)展，將會引導(dǎo)更多的盲人通過學(xué)歷教育來從業(yè)，這樣就業(yè)的盲人會更多。無論對家庭還是社會都是好的。但也有的同志認為目前醫(yī)療按摩行業(yè)現(xiàn)狀比較混亂，按摩人員技能水平參差不齊，按摩水平不到位，按摩師的整體素質(zhì)偏低，不宜在本法中明確。修訂過程中經(jīng)過認真研究，大多數(shù)人認為盲人醫(yī)療按摩從上個世紀(jì)五十年代起經(jīng)歷了50多年的發(fā)展，也被大部分人認可，作為就業(yè)的弱勢群體，應(yīng)該給予同等保護。因此，將醫(yī)療保健按摩人員納入本法予以明確，從法律層面上予以保護。對于殘疾人醫(yī)療保健按摩人員的從業(yè)資格問題，相關(guān)部門正在抓緊制定相關(guān)配套規(guī)定，更好地保護這部分人從業(yè)的合法權(quán)益。