合伙企業(yè)案例

孫某、于某、廖某欲合伙從事茶葉銷售業(yè)務(wù)，經(jīng)商量達(dá)成一致意見，已在合伙協(xié)議書上簽名、蓋章后，尋找經(jīng)營場地、置辦設(shè)施，并將該合伙企業(yè)取名為松竹梅有限責(zé)任公司。2年后，廖某因該合伙企業(yè)經(jīng)營狀況不佳，故決意退出該合伙企業(yè)，并按規(guī)定通知了孫某與于某，這期間，孫某以該合伙企業(yè)名義與新林玉露公司簽定了代銷信陽毛尖的合同。

魯某自以為有經(jīng)營之道，要求加入該合伙企業(yè)，提出只負(fù)責(zé)銷售，并須給其一定的利潤提成，其他合伙人口頭表示認(rèn)可，從此魯某便以該合伙企業(yè)的名義到處活動。廖某在辦理退伙事宜時，因合伙企業(yè)與新林玉露公司代銷信陽毛尖的合同剛簽定不久，故未將此合同有關(guān)事宜進(jìn)行結(jié)算，廖某退伙后，即去外地經(jīng)商，該合伙企業(yè)在后來的經(jīng)營過程中，因違法經(jīng)營問題嚴(yán)重，被工商部門依法吊銷營業(yè)執(zhí)照，導(dǎo)致該合伙企業(yè)解散，新林玉露公司得知該合伙企業(yè)解散的消息后，即向法院起訴，請求該合伙企業(yè)償還其代銷信陽毛尖的款項。

現(xiàn)問：

(1)該合伙企業(yè)名稱是否合法為什么

(2)廖某對合伙企業(yè)的債務(wù)是否還應(yīng)承擔(dān)責(zé)任為什么

(3)在該案的訴訟活動中，魯某可否被列為被告為什么

(4)設(shè)孫某、于某、廖某在合伙協(xié)議書中約定對合伙企業(yè)事務(wù)作出決議時，不論各投資的份額大小，均實行一人一票的表決辦法。該約定是否符合法律規(guī)定

(5)設(shè)孫某、于某、廖某未就利潤分配作出約定，則三人應(yīng)如何分配利潤

(6)設(shè)孫某、于某、廖某決定由孫某一人負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，則于某、廖某對合伙企業(yè)經(jīng)營活動享有哪些權(quán)利

[小編詳解]

(1)《合伙企業(yè)法》第5條明確規(guī)定，合伙企業(yè)在其名稱中不得使用“有限”或者“有限責(zé)任”字樣。用“松竹梅有限責(zé)任公司”作為合伙企業(yè)名稱，顯然不符合法律規(guī)定，須依法更改。

(2)該案例涉及入伙、退伙債務(wù)承擔(dān)問題。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第54條規(guī)定：“退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。”本案中廖某尚未退出合伙企業(yè)時，代銷信陽毛尖的合同已正式簽定，且在廖某辦理退伙事宜時，也未將此合同有關(guān)的債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行結(jié)算。因此，廖某對此項債務(wù)應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

(3)魯某不具備本案訴訟被告的主體資格，其理由是：

①《合伙企業(yè)法》第44條第1款明確規(guī)定：“新合伙人入伙時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。”本案中魯某要求入伙，其他合伙人只口頭表示認(rèn)可，并未正式訂立書面入伙協(xié)議，故魯某的入伙不具備法定要件，客觀上魯某也未與其他合伙人共享收益，共擔(dān)風(fēng)險，因此，魯某的入伙應(yīng)認(rèn)定無效。

②魯某以合伙企業(yè)名義從事的各項活動應(yīng)認(rèn)定為是一種民事委托代理行為。

(4)、(5)《合伙企業(yè)法》第28條第2款規(guī)定：“合伙人依法或者按照合伙協(xié)議對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議時，除本法另有規(guī)定或者合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人決定可以實行一人一票的表決辦法。”第32條第1款規(guī)定：“合伙企業(yè)的利潤和虧損，由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān);合伙協(xié)議未約定利潤分配和虧損分擔(dān)比例的，由各合伙人平均分配和分擔(dān)。”

以上兩個條款的規(guī)定，與《民通意見》關(guān)于個人合伙的規(guī)定頗有出入，應(yīng)予注意。

(6)本問題所涉法條有：《合伙企業(yè)法》第26條：“依照前條規(guī)定委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況。”

第28條第1款：“合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，有權(quán)查閱賬簿。”

第29條第2款：“被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定

執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。”第29條第1款：“合伙協(xié)議約定或者經(jīng)全體合伙人決定，合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。提出異議時，應(yīng)暫停該項事務(wù)的執(zhí)行。如果發(fā)生爭議，可由全體合伙人共同決定。”

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