競業(yè)禁止義務(wù)和競業(yè)限制

一、什么是競業(yè)禁止義務(wù)

競業(yè)禁止是指法律明確規(guī)定，公司的董事、高級管理人員或是合伙企業(yè)的合伙人在任職期間，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于任職單位的商業(yè)機會，不得自營或者為他人經(jīng)營與所任職單位同類的業(yè)務(wù)。簡言之，競業(yè)禁止義務(wù)是法定義務(wù)。

我國目前法律對競業(yè)禁止主要有以下規(guī)定：

1、《公司法》第149條規(guī)定：“董事、高級管理人員不得有下列行為：......(五)未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)”。

《公司法》第70條規(guī)定：“國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。”

2、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第37條規(guī)定：“總經(jīng)理或者副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟組織的總經(jīng)理或者副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng)濟組織對本企業(yè)的商業(yè)競爭。”

3、《合伙人企業(yè)法》第32條規(guī)定：“合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。”

競業(yè)禁止是法律對董事、高級管理人員忠實義務(wù)在法律上進一步的細化，通過法律明確規(guī)定禁止董事、高級管理人員在任職期限內(nèi)與任職單位展開競爭。

二、什么是競業(yè)限制義務(wù)

競業(yè)限制義務(wù)是用人單位與勞動者通過合同約定，由用人單位支付給勞動者一定的經(jīng)濟補償，以此限制勞動者在勞動合同終止后的一定期限、范圍和地域內(nèi)不得與用人單位展開同業(yè)競爭。簡言之，競業(yè)限制義務(wù)是約定義務(wù)。

《勞動合同法》第23條規(guī)定：“用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。”第24條規(guī)定：“競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。”

競業(yè)限制義務(wù)是用人單位與勞動者通過合同約定，由用人單位支付一定的補償金來限制勞動關(guān)系終止后勞動者的擇業(yè)權(quán)，進而保護用人單位的商業(yè)秘密和商業(yè)利益。

三、競業(yè)禁止與競業(yè)限制的主要區(qū)別

競業(yè)禁止與競業(yè)限制主要存在以下主要區(qū)別：

1、競業(yè)禁止是法定義務(wù)，取決于相關(guān)法律的明確規(guī)定;競業(yè)限制是約定義務(wù)，取決于合同各方的約定。

2、競業(yè)禁止的對象主要限于公司的董事、高級管理人員和合伙企業(yè)的合伙人;競業(yè)限制的對象為負有保守商業(yè)秘密義務(wù)的勞動者，亦可包括公司的董事和高級管理人員。

3、競業(yè)禁止的期限為董事、高級管理人員的任職期限內(nèi)，任職期限屆滿則不再負有法定的競業(yè)禁止義務(wù);競業(yè)限制的期限為勞動合同終止后兩年內(nèi)。

4、競業(yè)禁止不需要用人單位支付補償金;競業(yè)限制則需要用人單位支付補償金，不支付補償金則無法限制勞動者的擇業(yè)權(quán)。

四、股東與競業(yè)禁止、競業(yè)限制義務(wù)

回到文章開頭提的股東與競業(yè)禁止、競業(yè)限制的問題，本文前面已經(jīng)闡述了競業(yè)禁止與競業(yè)限制的含義與區(qū)別，至于股東是否必然負有競業(yè)禁止或競業(yè)限制義務(wù)，則要分不同情況對待。

1、如果股東是公司的董事、高級管理人員，則負有法定的競業(yè)禁止義務(wù)，在違背競業(yè)禁止義務(wù)并對公司或其他股東合法利益造成損害時，公司或股東可以依法追究相關(guān)董事、高級管理人員的責(zé)任。

2、如果股東是公司的技術(shù)人員、財務(wù)人員等對公司商業(yè)秘密負有保密義務(wù)的人員，則需由公司與股東簽訂競業(yè)限制協(xié)議約定離職后競業(yè)限制的具體期限、范圍、地域及補償條款等內(nèi)容。

3、如果股東既非公司的董事、高級管理人員，亦未與公司建立勞動關(guān)系，為了避免同業(yè)競爭的存在，最好是在公司章程中明確約定競業(yè)限制的期限、范圍、地域等內(nèi)容。

在前述2、3所述情況下，如果公司與股東之間沒有相關(guān)的競業(yè)限制約定，實踐中如果出現(xiàn)股東同業(yè)競爭的行為，則難以有效地追究該股東的責(zé)任。因此，為了避免此種現(xiàn)象出現(xiàn)，最好在公司設(shè)立之初就在公司章程或相關(guān)協(xié)議中進行明確約定。