非法用工工傷認定程序主要是指無營業執照或者未依法登記備案的單位,以及依法被吊銷營業執照或者注銷登記備案的單位。當這些單位的職工因事故受傷時,他們或其親屬要求工傷鑒定和工傷賠償時,往往因受傷職工與用人單位之間的勞動關系不確定而無法及時得到賠償。究其原因,是一些部門或法院在受理爭議時,對《工傷保險條例》第六十三條有錯誤理解。勞動保障行政部門認為,非法用人單位與勞動者之間的關系不是法律意義上的勞動關系。第六十三條規定,不需要認定工傷,由勞動保障行政部門或者仲裁部門直接處理。但勞動爭議仲裁委員會認為:首先應當進行工傷認定和勞動能力認定,然后賠償金額的爭議可以按照勞動爭議處理的有關規定處理,小編認為仲裁部門的上述意見是正確的。也就是說,勞動保障行政部門應當受理被非法用工傷害的勞動者或者其直系親屬的工傷認定申請,并根據《工傷保險條例》和《工傷認定辦法》作出工傷認定結論。如省勞動和社會保障廳2005年3月下發的《關于貫徹實施〈工傷保險條例〉若干問題的意見》(蘇勞社保〔2005〕6號)中,對非法用工單位工傷的處理辦法是:“未取得營業執照或者未依法登記備案的單位,依法被吊銷營業執照或者注銷登記的單位,被吊銷營業執照或者注銷登記的單位,未依法登記營業執照的單位,被依法吊銷營業執照或者注銷登記的單位,被登記單位的職工因事故受傷或者被診斷、認定為工傷的,不作為工傷認定對象。但是,勞動和社會保障行政部門應當根據申請確定是否符合《條例》第十四條、第十五條、第十六條的規定。”在這里,江蘇省規范了非法用工單位職工工傷認定,工傷保險條例第六十三條第一款規定,非法用人單位的職工受傷的,由工傷鑒定部門按照條例的有關規定作出工傷“情況”,“單位對殘疾職工或者死亡職工的直系親屬給予一次性補償,而賠償標準不得低于《條例》規定的工傷保險待遇”,這說明《條例》的立法本意已經將非法用工造成的傷害納入了工傷條例的范圍。只是非法用工單位往往不參加工傷保險,由此造成的傷害賠償應由非法用工單位承擔。第二款進一步明確,因非法用工受到傷害的職工或者直系親屬,“與單位在賠償數額上有爭議的,按照勞動爭議處理的有關規定處理”,這里應當理解為“因勞動爭議造成的”“賠償數額”按照勞動爭議處理的有關規定辦理,勞動爭議仲裁部門在處理勞動爭議時,可以按照《非法用工單位傷亡事故一次性賠償辦法》的規定,實行一次性賠償,而不是直接按照有關規定不辦理工傷認定手續非法用工單位職工工傷保險。賠償標準根據工傷職工經勞動能力鑒定后的水平及發生的其他相關費用計算。因此,申請補償的一方應提供勞動能力鑒定結論。《條例》第二十三條規定,單位和職工申請勞動能力鑒定時,他們應當“提供工傷認定和工傷醫療的有關情況”,勞動部發布的《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第三條規定:“一次性賠償的數額,應當事后確定職工因事故、職業病或者勞動能力鑒定后的傷亡。”從上述規定不難看出,未經工傷認定,不得申請勞動能力鑒定,未經勞動能力鑒定結論,仲裁機關不得調解或者裁決當事人的賠償數額。因此,在非法用工造成傷害后,有必要對工傷進行認定
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