一、實際施工人如何追討工程款?

1、實際施工人應首先向合同相對方(轉包人，違法分包人)主張權利。

實際施工人起訴索要工程款的，首先應當向與其有合同關系的轉包人或違法分包人主張權，這是實際施工人主張權利的主渠道和主導方向。

2、實際施工人可以發包人為被告直接起訴。

實際施工人以發包人為被告主張權利的，實際施工人以發包人為被告向人民法院主張權利的，人民法院應當受理。人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。

3、為方便案件審理，人民法院可追加轉包人或違法分包人為共同被告或第三人。

為了方便案件審理，人民法院可以追加轉包人或違法分包人為本案當時人，考慮到案件的審理涉及兩個合同關系，如果轉包人或違法分包人不參加到訴訟的過程中來，許多案件的事實難以查清，法律責任難界定。所以人民法院可以根據案件的實際情況追加轉包人或違法分包人為共同被告或案件的第三人;實際施工人也可以發包人、承包人為共同被告主張權利。這樣既能夠方便查清案件的事實，分清當事人的責任，也便于實際施工人實現自己的權利。

二、實際施工人如何正確行使訴權

根據對《司法解釋》第二十六條的分析和解釋，可以發現，雖然《司法解釋》賦予實際施工人可以直接起訴發包人的訴權，但如何正確行使該訴權，預防訴訟風險，也是實踐中需要研究并采取相應對策的。

1、在法律時限內行使訴權

由于《司法解釋》賦予實際施工人直接起訴發包人的權利，如果發包人拖欠工程款，而轉包人或違法分包人又不愿起訴發包人的，實際施工人要及時提起訴訟，否則可能會失去其應有的權利。《合同法》第286條規定了承包人對建設工程有優先于抵押權和其他債權的優先受償權，但根據最高院的司法解釋，“建設工程承包人行使優先權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算”。實際施工人如果也想利用優先受償權來追討工程款，那么就要在法定期限內提起訴訟。

2、 把握發包人應當對實際施工人承擔的責任。

首先，由于《司法解釋》規定發包人只在拖欠工程款的范圍內對實際施工人承擔責任。因此,實際施工人提起訴訟前，應當了解發包人是否已經向合同相對方承包人支付了全部工程款，如果發包人已經向轉包人支付了全部工程款，而轉包人沒有向實際施工人付款，此時實際施工人就應當將轉包人列為被告，而不應當向發包人提起訴訟。

其次，實際施工人在行使訴權時，應當按照相關的合同進行工程造價的結算。要了解和掌握發包人欠款的事實就應當與發包人結算工程款，核對收付款情況，確定已經支付的工程款和尚未支付的工程款，以便明確債權、債務關系。如果難以與發包人進行工程款結算的，實際施工人可先與轉包人結算工程款，并收集相關的付款憑證、往來函件以及涉及價款和經濟簽證等。為在法院主持下結算或司法審價鑒定時提供充分的依據。

3、實際施工人在提起訴訟前，要提供工程質量合格的依據。《司法解釋》生效后，工程質量是否合格成為支付工程款的關鍵依據。《司法解釋》第二條規定，施工合同無效，但建設工程竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程款的，應予支持。《司法解釋》第三條規定，修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。由于多數實際施工人是通過轉包獲得工程的，轉包合同是無效的，那么是否能按無效合同結算工程款，就要看工程質量是否合格了。另外，如果工程質量不合格，實際施工人提起訴訟后，被發包人反訴質量問題的，實際施工人可能會承擔不利后果。

4、制定訴訟策略，是聯合轉包人或違法分包人，還是將他們追加為第三人或共同被告。

實際施工人除了可依照《司法解釋》以發包人為被告提起訴訟外，還可直接以轉包人或違法分包人作為共同被告，或要求人民法院追加轉包人或違法分包人為共同被告或第三人。是否要將轉包人列為訴訟當事人就應根據訴訟的需要或有利于實際施工人的利益予以選擇。

如果實際施工人與轉包人或違法分包人有著共同的利益或較好的合作關系，那么可以聯合轉包人或違法分包人，共同起訴發包人，以便獲得更多的證據材料并增加追討工程欠款的力度。

如果轉包人或違法分包人怠于行使權利，而發包人對拖欠的工程款無力支付的，實際施工人可以考慮將轉包人或違法分包人列為共同被告，要求其與發包人一起承擔支付工程款的連帶責任。

如果實際施工人已經將自己的所完成的任務完成，那么發包人是必須將其所得報酬支付給工人。但是如果發包人拒絕進行支付的話，最好的方式就是進行法律訴訟，要求法院強制要求將發包人的相關資產進行支付相關資金，如果沒有可以用其名下賬戶或者資產進行抵押。

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