2010年4月，李小姐應聘到上海浦東的A公司，任A公司行政經理的助理，合同為期3年，試用期6個月。試用期間，A公司認為李小姐表現時有差錯，單位門禁系統顯示李小姐常有遲到早退現象，李小姐的直接上司———A公司的行政經理也對其表現不滿意，A公司遂在試用期即將屆滿時，認定李小姐“不符合錄用條件”而解除勞動合同。李小姐認為其在試用期表現雖不完美，但整體尚屬良好，對A公司“不符合錄用條件”的說法表示不服，遂申請仲裁，要求恢復履行勞動合同。

爭議焦點

本案屬于典型的試用期解除爭議，現就本案中舉證責任和主要證據的問題作簡要分析。

一、舉證責任的問題

現有司法解釋明確規定“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發生的勞動爭議，用人單位負舉證責任”。李小姐作為勞動者，在本案中不需要針對“自己符合錄用條件”進行任何的舉證。簡而言之，在此類案件中勞動者不需要證明自己“如何好”，但用人單位需要舉證證明勞動者“如何不好”。

故，本案中A公司首先需要舉證界定李小姐擔任職位的“錄用條件”，其次需要證明“李小姐不符合該錄用條件”。

二、主要證據的問題

1.錄用條件的界定A公司作為用人單位，在招用勞動者時，應當如實告知勞動者工作內容、工作條件等信息，設定試用期的，用人單位還需對錄用條件做相應說明。

A公司應當向仲裁庭提供行政經理助理的錄用條件。本案中A公司的《職務說明書》僅以附件的形式通過電郵發送給李小姐，并沒有李小姐的書面簽收;由于在司法實踐中，電子證據取證的難度和成本較高，A公司未能及時將相關電子證據向仲裁庭提供，所以在李小姐否認之下A公司提供的《職務說明書》難以被仲裁庭采信。

2.不符合錄用條件的證明

盡管李小姐不認可A公司提供的《職務說明書》，但在庭審中承認在面試過程中，雙方就經理助理職責諸如“為經理整理文檔，管理經理日常行程和交通，工作有條理、積極主動”等內容做過確認。A公司遂針對前述項目進行舉證，但A公司對前述職責沒有明確的考核指標，且6個月內未定期對李小姐進行評價和考核;A公司在案發后再行組織的證據，在李小姐否認之下，前述證據亦難以被仲裁庭采信。

3.門禁/考勤的問題

庭審中，A公司還強調了經理助理職務要求李小姐“工作有條理、自覺主動”，并出具了門禁記錄重點說明李小姐在試用期間存在多次遲到早退現象;A公司同時出示了李小姐簽收的《員工手冊》，以證明規章制度中明確規定“遲到早退是違紀行為，一個月內超過2次，書面警告;兩次書面警告，可解除勞動合同”，并據此認為“李小姐試用期內便有多次違規違紀行為，不僅不符合錄用條件，更是嚴重違反單位的規章制度”。李小姐辯稱“A公司從未考勤，所謂考勤僅僅是出入門禁的記錄;A公司從未就所謂遲到早退現象而對我做出過警告或處分”。

盡管現在多數用人單位的門禁系統能有效顯示勞動者進出單位的時間，但門禁制度不能當然視為考勤制度，因為在用人單位未明確規定門禁制度就是考勤制度情況下，員工上下班時，遇到大門敞開或多人同時出入的情況，不是每一位員工都會主動打卡，可能因此呈現部分員工“遲到”，甚至是“曠工”的電子記錄。A公司并沒有規章制度規定門禁制度即考勤制度，也沒有針對此項規定向李小姐說明，A公司的門禁記錄難以被認定為考勤記錄。

A公司在長達6個月試用期間，從未就“遲到早退”警告或處分過李小姐，即使有所謂的“考勤制度”，也未能實際執行，所以A公司該種說法成立的可能性較低。此外，司法實踐中，一般要求用人單位在解除勞動合同時明確解除的事由和依據，用人單位解除的理由不能泛泛而論，更不能在形成案件后隨意羅列解雇理由，且A公司所說的“嚴重違紀”與“不符合錄用條件”之間的區別和聯系也需要進一步理清，不能簡單的混為一談。

案件結果

鑒于A公司證據不足，仲裁階段A公司敗訴。之后，A公司同意支付李小姐一定金額的補償，雙方和解。

律師提示

在勞動合同中設定試用期，是為了雙方有相互了解、相互磨合的觀察期，在這個期限內無論是勞動者和用人單位都有相對寬松的解除權。試用期內員工不符合錄用條件，是人力資源管理中常見的解除勞動合同原因。部分勞動者往往認為“沒有過試用期，還不是正式員工，單位怎么說都可以，自己沒有據理力爭的空間”而放棄維護自己合法權益的機會。部分用人單位認為在試用期內，用人單位解除勞動合同的權限“至高無上”而可以隨意在試用期內解除勞動合同。

前述兩種觀點都有失偏頗，本律師建議，為了明確雙方的權利義務、合法而公平的處理試用期相關問題，應當注意以下要點：首先，用人單位應當制定《職務說明書》或類似文件，厘清員工的具體責任、工作任務、能力要求，并要求員工入職時簽署簽收;其次，用人單位應建立健全試用期考核體系，科學而合理的對勞動者進行試用期考察，定期進行考核評定，并可要求員工簽署確認書，以便及時固定證據，以免日后發生紛爭時空口無憑。總之，試用期制度良好的運作，既可保證勞動者自主擇業權，也可保證用人單位招用到合適的員工。