王XX訴中XX局集團(tuán)有限公司勞動爭議一案（重審）代理意見尊敬的審判長、人民陪審員：受本案原告王XX的委托，四川蜀西律師事務(wù)所指派我擔(dān)任其與被告中XX局集團(tuán)有限公司勞動合同糾紛一案（重審）的訴訟代理人，現(xiàn)依據(jù)事實和法律規(guī)定發(fā)表如下代理意見：一、原告與被告至今存在合法有效的勞動關(guān)系。（一）原告1965年進(jìn)入鐵路系統(tǒng)，1971年調(diào)入中XX局集團(tuán)有限公司，1987年被中XX局集團(tuán)有限公司錯誤停職審查。上述事實以下證據(jù)可以證明：1、被告“關(guān)于XX上訪問題調(diào)查核實的答復(fù)”。2、證人XX的當(dāng)庭證言。3、原告在中XX局曾經(jīng)獲得的兩份獲獎證書（已提交）。4、原告檔案至今在被告處存放，證明原告與被告至今存在合法有效的勞動關(guān)系。因為根據(jù)《企業(yè)職工檔案管理工作規(guī)定(1992年6月9日)》規(guī)定：第十八條規(guī)定企業(yè)職工調(diào)動、辭職、解除勞動合同或被開除、辭退等，應(yīng)由職工所在單位在一個月內(nèi)將其檔案轉(zhuǎn)交其新的工作單位或其戶口所在地的街道勞動（組織人事）部門。第十九條轉(zhuǎn)遞檔案應(yīng)遵守下列規(guī)定：-----（四）接收單位收到檔案經(jīng)核對無誤后，應(yīng)在回執(zhí)上簽名蓋章，并將回執(zhí)立即退回。逾期一個月轉(zhuǎn)出單位未收到回執(zhí)應(yīng)及時催問，以防丟失。而被告沒有提供有關(guān)將檔案轉(zhuǎn)出的證明，被告自己也承認(rèn)檔案至今由被告管理的事實。根據(jù)勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則：第十七條……與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。（二）從1987年起，被告叫原告在家休息，接受調(diào)查，原告按照被告的要求執(zhí)行，期間原告經(jīng)常到被告處要求工作，被告都一直叫原告再等等，并承諾問題查清后將所有工資一起發(fā)放，直到現(xiàn)在，原告都沒有收到任何有關(guān)被告對原告的開除、除名、辭退、解除勞動關(guān)系的口頭和書面證明，被告至今也沒有提交任何證據(jù)證明對原告作出開除、除名、辭退、解除勞動關(guān)系的處理，原被告間至今存在合法有效的勞動關(guān)系。而按照相關(guān)法律規(guī)定：1、《企業(yè)職工獎懲條例》（國發(fā)〔1982〕59號）：職工受到行政處分、經(jīng)濟(jì)處罰或者被除名，企業(yè)應(yīng)當(dāng)書面通知本人，并且記入本人檔案。2、國有企業(yè)辭退違紀(jì)職工暫行規(guī)定（1986年7月12日）國發(fā)［1986］77號：第三條企業(yè)辭退職工應(yīng)當(dāng)征求本企業(yè)工會的意見，并報企業(yè)主管部門和當(dāng)?shù)貏趧尤耸虏块T備案。第四條企業(yè)對被辭退的職工應(yīng)當(dāng)發(fā)給辭退證明書。3、對于"停薪留職"、"掛名"、“兩不找”、"長期放假"、"長期離崗"、長期學(xué)習(xí)、長期外借等人員勞動關(guān)系如何處理？企業(yè)改制前，應(yīng)清理不規(guī)范的勞動關(guān)系。對于上述情形的人員，一般由企業(yè)通知其限期返回單位，協(xié)商處理勞動關(guān)系。協(xié)商一致返回原企業(yè)工作的，變更原勞動合同；協(xié)商一致到改制為非國有控股企業(yè)工作的，解除原合同，在其自愿的基礎(chǔ)上，可將經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金折合為在改制企業(yè)的股份或債權(quán)；協(xié)商不一致的，解除勞動關(guān)系并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。通知發(fā)出后逾期不歸的，企業(yè)可以依據(jù)本單位規(guī)章制度解除勞動關(guān)系。4、中華人民共和國勞動合同法：第五十條用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。第八十九條用人單位違反本法規(guī)定未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。5、勞動合同法實施條例：第二十四條用人單位出具的解除、終止勞動合同的證明，應(yīng)當(dāng)寫明勞動合同期限、解除或者終止勞動合同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限。根據(jù)以上法律規(guī)定，在勞動法實施之前企業(yè)和員工解除勞動關(guān)系的方式是：開除、除名和辭退。法定程序是將書面通知送達(dá)勞動者,送達(dá)的方式有直接送達(dá)、郵寄送達(dá)、公告送達(dá)。《中華人民共和國勞動法》和《中華人民勞動勞動合同法》實施后規(guī)定:企業(yè)和勞動者解除勞動關(guān)系,企業(yè)必須向勞動者出具《解除勞動關(guān)系通知書》或者簽定《解除勞動關(guān)系協(xié)議書》,根本沒有自行解除勞動關(guān)系的法律概念及規(guī)定。被告沒有提供任何相關(guān)開除、除名、辭退、解除勞動關(guān)系的證據(jù)，根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(一)第十三條因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不力的責(zé)任。所以原告與被告至今存在合法有效的勞動關(guān)系。