[案情]

2008年9月，李某經(jīng)人介紹，由郭某招聘在其承包的**恒盛礦業(yè)有限公司（以下簡稱礦業(yè)公司）12號礦井下從事采掘工作。李某未與礦業(yè)公司簽訂勞動合同，不受礦業(yè)公司管理，李某的工作安排、勞動紀律、工作考勤和報酬等是由郭某安排、管理、考勤和支付。2008年9月13日下午4時許，李某在井下作業(yè)時，被礦車壓傷右拇指，受傷后，李某被送往醫(yī)院治療，醫(yī)療費用已由郭某付清。李某要求礦業(yè)公司工傷賠償未果后，向蓮花縣勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，該勞動仲裁委員會裁定李某與礦業(yè)公司存在勞動關系，礦業(yè)公司對該仲裁裁定不服，遂向法院提起訴訟，要求依法確認礦業(yè)公司與李某之間不存在勞動關系。

[分歧]

承包人聘用的員工與發(fā)包人是否存在勞動關系？

第一種意見認為，李某未與礦業(yè)公司簽訂書面勞動合同，也未在礦業(yè)公司填寫過《招聘表》、《報名表》或《員工登記表》，礦業(yè)公司也未向李某發(fā)放過《工作證》、《服務證》等該公司相關的勞動者身份證件，也沒有其他勞動者證明李某系為礦業(yè)公司工作的證言，礦業(yè)公司從未對李某進行過工作考勤，也不向李某支付工作報酬。李某不受礦業(yè)公司管理，而是受承包人郭某的管理約束，由郭某支付其工作報酬，李某是郭某的雇員，李某受傷的醫(yī)療費用也是由郭某支付的，為此，礦業(yè)公司與李某之間不存在勞動關系。如果礦業(yè)公司知道或者應當知道承包人郭某不具有礦業(yè)專業(yè)采掘工程隊的資質(zhì)，對李某受傷損害，則應由礦業(yè)公司與郭某承擔連帶賠償責任。

第二種意見認為，李某是在礦業(yè)公司的礦井從事開采作業(yè)。李某雖不直接受礦業(yè)公司管理，而是受郭某領導和管理，由郭某支付李某的工作報酬，但礦業(yè)公司未提供郭某為礦業(yè)專業(yè)采掘工程隊的資質(zhì)證明。郭某承包的采掘業(yè)務是礦業(yè)公司業(yè)務的主要組成部分，根據(jù)勞動和社會保障部《關于確認勞動關系有關事項的通知》第4條規(guī)定，礦業(yè)公司與李某之間存在事實勞動關系。

[評析]

筆者同意第二種意見。

礦井下作業(yè)屬于一種高度危險性工作，要求井下工程承包者應具有相應資質(zhì)的組織或自然人，因為有相應資質(zhì)的承包人具有開采技術和能力，能保證開采質(zhì)量，更重要的是他們均通過安全考核，有較強的安全生產(chǎn)意識，能夠嚴格按照國家規(guī)定，提供安全生產(chǎn)條件，對勞動者進行勞動就業(yè)訓練，在生產(chǎn)勞動過程中督促、指導勞動者注意安全、采取有效的安全防護措施，以盡量減少安全事故的發(fā)生，最大限度地保護勞動者的人身安全。因此，我國法律法規(guī)對具有高度危險性工作的特殊企業(yè)、特殊行業(yè)的工程發(fā)包有特殊的規(guī)定，即要求發(fā)包人選擇具有相應法定職業(yè)資質(zhì)的組織或自然人作為承包人，否則，發(fā)包人應承擔責任。

勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》[勞社部發(fā)（2005）12號文件]第四條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務）或經(jīng)營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任?！边@條規(guī)定表明，建筑施工、礦山企業(yè)等具備用工主體資格的用人單位將工程（業(yè)務）或經(jīng)營權實行發(fā)包時，應選擇具備用工主體資格的承包人（具備用工主體資格的承包人必定有與承包工程相應的資質(zhì)），因該承包人具備用工主體資格，則該承包人所招用的勞動者就與該承包人形成勞動關系，由該承包人對其招用的勞動者承擔責任。如果發(fā)包人選擇的承包人不具備用工主體資格，則發(fā)包人在選擇承包人時沒有盡到自己的注意義務而將工程發(fā)包給沒有相應資質(zhì)、不具備用工主體資格的人作為承包人，實質(zhì)上該承包人承包后在發(fā)包人的工程作業(yè)只能視為發(fā)包人的員工，該員工為完成承包工作而招用的勞動者應為發(fā)包人的員工，據(jù)此，為保障勞動者的合法權益，應認定發(fā)包人與承包人所招用的勞動者之間存在勞動關系，在此基礎上，發(fā)包人承擔用工主體責任。