通過以上分析,由于涉外勞務(wù)的勞務(wù)義務(wù)的履行地在境外,外派勞務(wù)者的權(quán)利義務(wù)就不只受到國內(nèi)法的調(diào)整。因此,具有以下區(qū)別:
1、法律性質(zhì)不同
涉外勞務(wù),只是一種外貿(mào)中介,經(jīng)營公司和勞務(wù)人員之間并不直接形成勞動關(guān)系;而境內(nèi)勞動派遣,派遣單位和勞動者之間形成勞動關(guān)系。
2、法律適用不同
涉外勞務(wù),適用外貿(mào)法、合同法、雙邊條約等法律法規(guī),還涉及到國際經(jīng)濟(jì)法和國際私法以及國際法的適用;而境內(nèi)勞動派遣,只適用我國的勞動法律法規(guī)。
3、主體資格要求不同
對外勞務(wù)合作實行行政許可,從事對外勞務(wù)合作的企業(yè)(經(jīng)營公司)應(yīng)當(dāng)取得對外勞務(wù)合作經(jīng)營資格,從事涉外勞務(wù)的企業(yè),要經(jīng)中國商務(wù)部批準(zhǔn)具備對外勞務(wù)合作經(jīng)營資格;境外雇主必須是外籍,也就是一方主體必須涉外。而《勞動合同法》對境內(nèi)勞動派遣企業(yè)只是注冊資金50萬的要求,并且規(guī)定企業(yè)為境內(nèi)企業(yè)。這是一個非常重要的區(qū)別,看該企業(yè)是否具備民事行為能力,也就是說該企業(yè)是否有能力訂立對外勞務(wù)合同,是判斷是否對外勞務(wù)的分水嶺。
4、合同內(nèi)容不同
涉外勞務(wù)合同的三個合同都會受到國外法律制度的影響,因此內(nèi)容就不盡相同;而境內(nèi)勞動派遣,我國的勞動法律法規(guī)對必備條款有明確的規(guī)定。
5、收取費(fèi)用不同
法律規(guī)定,各派出單位(含派人單位)可按與外方雇主簽訂的外派人員合同工資的一定比例收取管理費(fèi)和手續(xù)費(fèi);而境內(nèi)勞動派遣,勞動法規(guī)定是免費(fèi)的。
6、責(zé)任承擔(dān)不同
涉外勞務(wù)中,經(jīng)營公司處于服務(wù)和管理的地位,其性質(zhì)屬于中介,法律規(guī)定只是協(xié)助維護(hù)勞務(wù)人員合法權(quán)益,而境內(nèi)勞動派遣,勞動合同法規(guī)定可以用人單位和用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。
7、訴訟地位不同
涉外勞務(wù)糾紛中,經(jīng)營公司可以列為第三人;而境內(nèi)勞動派遣用人單位和用工單位都可以列為被告。
8、訴訟程序不同
涉外勞務(wù)糾紛,就是經(jīng)濟(jì)合同糾紛,直接向有管轄權(quán)的法院起訴;而境內(nèi)勞動派遣勞動糾紛必須經(jīng)過勞動仲裁。
總之,對外勞務(wù)合作的法律性質(zhì)是國際服務(wù)貿(mào)易,其有完整的立法體系,即從我國的《對外貿(mào)易法》到行政法規(guī)以及商務(wù)部的部門規(guī)章和通知都有規(guī)定。對外勞務(wù)派遣中,勞務(wù)人員和外派公司之間形成的是外派勞務(wù)法律關(guān)系,與國外用工單位之間形成的是雇傭法律關(guān)系,因此,此類案件中,勞務(wù)人員與外派公司之間的糾紛適用《外貿(mào)法》、《合同法》、《對外勞務(wù)合作管理暫行辦法》和國際間的雙邊條約等法律法規(guī),而不能適用《中華人民共和國勞動合同法》來調(diào)整,勞務(wù)人員與國外用工單位之間的糾紛適用于行為履行地法律。
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