工傷認定意見書有效嗎

有效

工傷認定意見書

xxx縣勞動局：

xxx申請認定工傷一案，本代理人發表如下代理意見，望參考：

一、xxx沒有必要先行申請確認xxx與xxx公司存在勞動關系，理由如下：

雖《山東省工傷認定工作規程》第十條第一款規定了“(一)勞動者與用人單位就是否存在勞動關系發生爭議，在依法定程序處理勞動爭議期間的”，但《山東省工傷認定工作規程》既不是行政法規、部門規章，也不是地方性法規、地方性規章，且其施行時間為2004年，最高人民法院行政審判庭已明確答復([2009]行他字第12號)：“根據《中華人民共和國勞動法》第九條、《工傷保險條例》第五條、第十八條的規定，勞動行政部門在工傷認定程序中，具有認定受到傷害的職工與企業之間是否存在勞動關系的職權。”這說明，勞動法律法規為勞動保障行政部門設定了在工傷認定程序中確認勞動關系的職權，這種職權是伴隨勞動保障行政部門的設立而來的，是固有職權。

縱觀《工傷保險條例》，對“先通過勞動仲裁確認勞動關系、后進行工傷認定的程序”沒有明文規定。恰恰相反，《工傷保險條例》第十八條、第十九條規定了勞動保障行政部門要審查是否存在勞動關系，受傷職工提交的證明材料不能顯而易見證明存在勞動關系的，勞動保障行政部門還應調查核實，以取得充分的證據證明存在勞動關系。證明存在勞動關系的證據有多種，如工資花名冊、工作證、具有勞動權利義務內容的調解協議、已明確認定存在勞動關系的仲裁文書或人民法院裁判文書等。勞動行政部門經審查判斷，受傷職工提交的證明材料或其調取的證據能夠證明勞動關系的存在，即可作出勞動關系存在的認定。

二、xxx應該被認定為工傷，理由如下：

(一)2011年06月08日10時10分許，xxx駕駛魯Nxxx號大貨車(所有人：xxx公司)沿廊泊線快車道由北向南行駛，當行駛至廊泊線29公里+100.5米處，該車前部與同車道、同方向的河北省廊坊市廣陽區舊州鄉北順民村217號駕駛人趙*華駕駛的因故障停在快車道的冀Rxxx號小貨車后部相撞，造成xxx當場死亡，xxx承擔本次事故主要責任。從事情發生來看，xxx雖然負本次事故主要責任，但不是在上下班途中，而是在履行職務過程中。

(二)雖然xxx公司提交了2009年03月27日與xxx關于魯Nxxx號大貨車的《車輛買賣協議書》，本代理人對此《車輛買賣協議書》有異議，理由如下：

1、我們對其真實性產生懷疑;

2、魯Nxxx號大貨車登記車主為xxx公司，我們知道在車輛管理部門登記具有對外公示效力，其內部買賣協議書不具有對外效力。

3、退一步講，假設《車輛買賣協議書》真實存在的話，xxx公司也應該認定為工傷，理由如下：

第一、雖然xxx公司與xxx于2009年03月27日簽訂了《車輛買賣協議書》，但協議簽訂后雙方沒有辦理過戶登記，魯Nxxx號大貨車仍在從事貨物運輸，也以xxx公司名義參加車管部門車輛檢驗及交通運輸部門檢驗。

根據《山東省道路運輸條例》(2011年3月1日實行)第八條規定：從事道路運輸經營的，應當具備法律、法規規定的條件，依法取得相應的經營許可，并辦理工商營業登記和稅務登記。從事道路運輸經營的車輛應當依法取得車輛營運證。

本案中xxx系自然人，在其經濟技術條件不具備的情況下將其自購車掛靠于有資質的運輸公司，以該運輸公司的名義自主經營。反言之，是該運輸公司將其部分經營權發包給了xxx，該公司才是掛靠車輛的法定車主和營運主體。因此合法用人主體當屬運輸公司。

2007年最高人民法院行政庭《關于車輛掛靠其他單位經營車輛實際所有人聘用的司機工作中傷亡能否認定為工傷問題的答復》中認為：“個人購買的車輛掛靠其他單位且以掛靠單位的名義對外經營的，其聘用的司機與掛靠單位之間形成了事實勞動關系，在車輛運營中傷亡的，應當適用《勞動法》和《工傷保險條例》的有關規定認定是否構成工傷。”

第二、雙方簽訂《車輛買賣協議書》的目的在于規避法律、逃避責任。

《中華人民共和國侵權責任法》第五十條規定：當事人之間已經以買賣等方式轉讓并交付機動車但未辦理所有權轉移登記，發生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足部分，由受讓人承擔賠償責任。

但《中華人民共和國侵權責任法》適用前提為侵權責任，另外從第五十條規定的“由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償”的內容可以看出，是針對車輛以外人員的第三者造成損害要求賠償的情況，本案為工傷認定糾紛案件，且王偉剛自發生事故至死亡從未脫離車輛，不屬于第三者，因此《中華人民共和國侵權責任法》第五十條是不適用的。

綜上，本代理人認為xxx應被認定為工傷，以上意見僅供參考。

工傷鑒定是在申請工傷鑒定的職工被認定為工傷的基礎上，在其醫療終結或醫療期滿之后，由特定的市以上勞動能力鑒定委員會對其工傷有關事宜進行鑒定的行為。工傷鑒定意見書就是針對這個的一個建議，所以是有效的，以上就是律霸網小編整理的材料，希望對你有所幫助。